Применение миграционного законодательства в налоговых правоотношениях: судебная практика снятия с учёта по НДС и ликвидации юридических лиц

Аннотация. В статье проведен анализ судебной практики Республики Казахстан по применению миграционного и налогового законодательства в отношении иностранных учредителей и руководителей юридических лиц, включая вопросы снятия компаний с учёта по НДС и признания регистрации юридических лиц недействительной в связи с отсутствием визы категории С5 или разрешения на временное проживание (РВП) бизнес-иммигранта.

Ключевые слова:  миграционное законодательство; бизнес-иммигранты; виза С5; разрешение на временное проживание (РВП); НДС; налоговое администрирование; судебная практика.

С 28 мая 2024 года вступили в силу изменения в миграционное законодательство Республики Казахстан (далее – РК), которые напрямую затронули порядок осуществления предпринимательской деятельности иностранными гражданами.

Теперь даже граждане стран, с которыми у РК установлен безвизовый режим - в том числе государств ЕАЭС (Россия, Кыргызстан, Армения, Беларусь), а также Азербайджана, Таджикистана и Узбекистана - обязаны получать разрешение на временное проживание (РВП) бизнес-иммигранта для ведения предпринимательской деятельности на территории Казахстана.

Указанное разрешение по сути является аналогом визы категории C5, которая требуется для иностранных граждан из стран с визовым режимом.

Однако на практике указанные изменения затронули не только новых инвесторов/предпринимателей, планирующих открытие бизнеса, но и действующие юридические лица, созданные задолго до вступления изменений в силу.

Органы государственных доходов начали активно применять новые нормы, в том числе: снимая компании с учёта по НДС из-за отсутствия у учредителей или участников соответствующих миграционных документов; инициируя иски о признании регистрации юридических лиц недействительной.

При этом не во всех случаях такие действия государственных органов были правомерными.

В настоящей статье анализируется, почему существующая практика противоречит принципам права и основным положениям миграционного законодательства Республики Казахстан.

1. РВП бизнес-иммигранта и виза С-5: нормы и практика. 

Согласно пункту 2 статьи 40 Закона РК «О миграции населения» (далее – Закон), «иностранцы, не имеющие визы категории С5 либо разрешения на временное проживание бизнес-иммигранта, не вправе учреждать юридические лица или участвовать в них в качестве участников (акционеров)».  

Бизнес-иммигрантами, в соответствии с Законом, являются иммигранты, прибывшие с целью осуществления предпринимательской деятельности в соответствии с законодательством Республики Казахстан.

Таким образом, Закон прямо устанавливает, что участие иностранцев в предпринимательской деятельности на территории Казахстана возможно только при наличии специального миграционного статуса - визы категории С5 или разрешения на временное проживание (РВП) бизнес-иммигранта.

В соответствии с Правилами оформления виз (Совместный приказ исполняющего обязанности Министра иностранных дел Республики Казахстан от 24 ноября 2016 года № 11-1-2/555 и Министра внутренних дел Республики Казахстан от 28 ноября 2016 года № 1100 ), виза категории «С5» относится к визам для осуществления трудовой деятельности*, это несколько расходится с фактической целью визы - предпринимательской деятельностью, однако это дает право бизнес-иммигранту совмещать оба вида деятельности, например, занимать должность руководителя созданной компании.

Виза С5 предназначена для бизнес-иммигрантов и по сроку действия подразделяется на однократную (до 90 к.д.) и многократную (до 2-х, этническим казахам – до 3-х лет). Данный вид визы выдается загранучреждениями РК при наличии необходимого пакета документов.  

Для граждан стран, с которыми у Казахстана установлен безвизовый порядок въезда, визовое оформление не применяется. Вместо этого требуется получение разрешения на временное проживание бизнес-иммигранта (РВП).

Важным является изменения в условиях пребывания бизнес-иммигрантов на территории Республики Казахстан, урегулированные статьей 40 Закона. Согласно п.1 ст. 40, обязательным условием пребывания бизнес-иммигрантов на территории Республики Казахстан является осуществление предпринимательской деятельности.  

Так, бизнес-иммигрант в течение двухмесячного срока со дня въезда на территорию Республики Казахстан обязан:

1) зарегистрировать коммерческую организацию в Республике Казахстан или вступить в состав участников (акционеров) коммерческих организаций, осуществляющих деятельность на территории Республики Казахстан в соответствии с гражданским законодательством Республики Казахстан;

2) внести в банк второго уровня Республики Казахстан сумму денег не менее минимального размера, установленного законодательством Республики Казахстан, при регистрации юридического лица для формирования его уставного капитала.

В случае неисполнения бизнес-иммигрантами обязанностей, установленных настоящей статьей, органы внутренних дел на основании ходатайства местных исполнительных органов принимают решение о сокращении срока пребывания бизнес-иммигрантов на срок, необходимый для их добровольного выезда.

При этом запрещаются создание юридического лица, а также участие в уставном капитале коммерческих организаций путем вхождения в состав участников юридических лиц иностранцам, не получившим визы на въезд или разрешение на временное проживание в качестве бизнес-иммигрантов, за исключением иммигрантов, имеющих вид на жительство иностранца или удостоверение лица без гражданства.

Таким образом, данная норма предусматривает запрет на создание любых форм юридических лиц и/или участия в них, как и для иностранцев, обязанных получить визу, так и для иностранцев, обязанных оформить РВП бизнес-иммигранта. При этом обязывает иностранца, получившего РВП/визу С5, зарегистрировать юридическое лицо и внести уставной капитал, иначе – необходимо покинуть страну.  

Данный порядок относится исключительно к РВП, оформляемому для предпринимательской деятельности, и не должен смешиваться с трудовым РВП, которое оформляется на иных основаниях и в рамках трудовых отношений

Несмотря на то, что с 2024 года выстроен единый правовой режим для иностранных предпринимателей - независимо от визового статуса их стран мы наблюдаем проблемы, которые коснулись не только новых бизнес-иммигрантов, но и иностранных учредителей компаний, ведущих предпринимательскую деятельность задолго до вступления изменений в силу. Органы государственных доходов начали активно применять обновленные нормы, что выразилось: в снятии компаний с учёта по НДС при отсутствии у участников действующих миграционных документов; в инициировании судебных процессов о признании регистрации юридических лиц недействительной.

Во многих случаях такие действия государственных органов нельзя признать правомерными, поскольку они нарушали принцип правовой определённости и запрет придания обратной силы закону, затрагивая отношения, возникшие до вступления изменений в силу.

В настоящее время процедура оформления РВП бизнес-иммигранта функционирует стабильнее и применяется на практике, однако сохраняются различия в подходах органов внутренних дел в зависимости от региона, а иногда и конкретного района города. Отсутствие единообразного правоприменения продолжает вызывать затруднения как для иностранных инвесторов, так и для государственных органов.  

2. Влияние миграционных изменений на налоговые отношения

Внесённые 28 мая 2024 года изменения в миграционное законодательство Республики Казахстан повлияли не только на порядок пребывания и регистрации иностранных граждан, но и затронули налоговые отношения, возникающие при осуществлении ими предпринимательской деятельности.

Так, органы государственных доходов начали активно применять положения статьи 40 Закона «О миграции населения» при оценке правомерности регистрации юридических лиц и постановки их на налоговый учёт НДС.  Порядок снятия с учета НДС предусмотрен статьей 85 Налогового кодекса Республики Казахстан (далее – НК РК): в добровольном и принудительном порядке.

В добровольном порядке налогоплательщик вправе подать заявление о снятии с учета по НДС, при условии: если оборот за прошлый год не превысил 20 000 МРП и за текущий год не превысил 20 000 МРП.

В принудительном порядке, а именно без уведомления налогоплательщика, снятие с учета по НДС производится в случаях, установленных п.4 ст. 85 НК РК, в т. ч.:

- пп 4) Признание регистрации недействительной на основании решения суда. 

- пп 6) Пребывание иностранца или лица без гражданства в Республике Казахстан без разрешения на трудовую деятельность или по истечении срока пребывания. 

Отсутствие у иностранного учредителя визы категории С5 или разрешения на временное проживание (РВП) бизнес-иммигранта может рассматриваться налоговыми органами как основание для снятия компании с учёта по НДС либо для инициирования судебных исков о ликвидации юридического лица.

Налоговые органы вправе предъявлять в суды иски о признании сделок недействительными или о ликвидации юридических лиц по основаниям, предусмотренным подпунктами 1)–4) пункта 2 статьи 49 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее — ГК РК).  

Согласно Нормативному постановлению Верховного Суда Республики Казахстан «О некоторых вопросах применения статьи 49 Гражданского кодекса», налоговые органы обладают правом обращаться в суд с иском о ликвидации юридического лица в случае признания недействительной его регистрации по причине нарушений законодательства, допущенных при создании и имеющих неустранимый характер (подпункт 2) пункта 2 статьи 49 ГК РК). 

Соответственно, если регистрация юридического лица была осуществлена с нарушением этих требований, налоговые органы могут расценивать это как неустранимое нарушение законодательства, допущенное при создании компании.

На практике одним из наиболее проблемных последствий внедрения новых миграционных требований стало снятие юридических лиц с учёта по налогу на добавленную стоимость (НДС) по основаниям, связанным с отсутствием у иностранных учредителей или руководителей надлежащих миграционных документов.

Налоговый орган может снять плательщика НДС с учета на основании отсутствия разрешения на трудовую деятельность с даты наступления такого случая, а именно – с даты, когда лицо должно было, но не получило соответствующее разрешение. К примеру, если это руководитель ТОО – с даты начала осуществления трудовой деятельности в качестве руководителя.  

После вступления в силу изменений в Закон «О миграции населения» органы государственных доходов начали сверять данные налогового регистра с информационными системами МВД и МИД, в том числе с базами «Беркут» и «Единая миграционная служба». Если при проверке выясняется, что иностранный учредитель или директор: не имеет действующей визы категории С5, либо не оформил разрешение на временное проживание (РВП) бизнес-иммигранта, налоговый орган квалифицирует это как отсутствие разрешения на трудовую деятельность и применяет пункт 4 статьи 85 НК РК. В результате юридическое лицо снимается с учёта по НДС в принудительном порядке, без уведомления и участия самого налогоплательщика.

Фактически некоторые налоговые органы приравняли отсутствие РВП или визы С5 у иностранного учредителя к отсутствию разрешения на трудовую деятельность, хотя это два различных понятия.  Понятие предпринимательства раскрывается в пункте 1 статьи 2 Предпринимательского кодекса РК: это самостоятельная, инициативная деятельность граждан и юридических лиц, направленная на получение дохода путем производства, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.    

Что касается трудовой деятельности, то в законодательстве не установлено четкое определение, но понятие раскрывается через ключевые нормы Трудового кодекса Республики Казахстан (далее -ТК РК).  

Согласно ст.1 ТК РК, трудовые отношения - отношения между работником и работодателем, возникающие при осуществлении прав и обязанностей, предусмотренных трудовым законодательством Республики Казахстан, соглашениями, трудовым, коллективным договорами и актами работодателя; 

На основании ст. 27 ТК РК, отличительными признаками трудового договора от иных видов договоров является наличие в нем одного из следующих условий: 

1) выполнение работником работы (трудовой функции) по определенной квалификации, специальности, профессии или должности; 

2) выполнение обязательств лично с подчинением трудовому распорядку; 

3) получение работником заработной платы за труд. 

Перечисленные признаки в совокупности характеризуют трудовую деятельность, регулируемую трудовым законодательством Республики Казахстан.

Более того, Участниками Товарищества, в соответствии со ст. 8 Закона Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года № 220-I «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее – Закон о ТОО), являются его учредители, а также лица, получившие право на долю в имуществе товарищества после его создания.

Таким образом, согласно Закону о ТОО, учредители и участники товарищества осуществляют предпринимательскую деятельность через юридическое лицо, которая не требует их личного присутствия или выполнения трудовых функций

Из изложенного следует, что виза категории С5 и РВП бизнес-иммигранта предоставляются для осуществления предпринимательской, а не трудовой деятельности. Следовательно, применение пункта 4 статьи 85 НК РК при отсутствии указанных документов является некорректным и противоречит законодательству.

Кроме того, действующая подобная практика нарушает принцип действия закона во времени. Согласно пункту 1 статьи 36 Закона Республики Казахстан «О нормативных правовых актах» от 6 апреля 2016 года № 480-V ЗРК, «Нормативные правовые акты не имеют обратной силы, за исключением случаев, когда они смягчают или отменяют ответственность физического или юридического лица». Это означает, что изменения, вступившие в силу 28 мая 2024 года, не распространяются на правоотношения, возникшие до этой даты. Применение новых требований к ранее зарегистрированным юридическим лицам фактически ухудшает их правовое положение, что противоречит принципам законности и правовой определённости.

Важно!  Применение налоговыми органами норм Закона «О миграции населения» при снятии с учета по НДС по основанию отсутствия визы С5 или РВП бизнес-иммигранта у учредителей, как и действующих, так и «новых», является неправомерным по нескольким основаниям.

3. Анализ текущей судебной практики РК.

В 2024–2025 годах в судебной практике Республики Казахстан увеличилось количество споров между юридическими лицами и органами государственных доходов, находящихся на стыке миграционного и налогового права, связанных со статусом иностранных учредителей и руководителей юридических лиц, в первую очередь граждан Российской Федерации. Центральное место в данных спорах заняли вопросы необходимости получения бизнес-иммигрантами визы категории С5 и разрешения на временное проживание (РВП), а также правомерности последствий отсутствия таких документов в виде ликвидации юридических лиц и снятия с регистрационного учета по НДС.

Ключевые подходы судов прослеживаются в решении Специализированного межрайонного административного суда Западно-Казахстанской области по делу № 2794-24-00-4/490 от 23 августа 2024 года (ТОО «Гран-Нова»), решении Специализированного межрайонного экономического суда Алматинской области по делу № 1912-24-00-2/3019 от 10 января 2025 года (ТОО «Центр Полимеров»), решении Специализированного межрайонного экономического суда Костанайской области по делу № 3971-24-00-2/5692 от 27 января 2025 года (ТОО «Соппрано») и решении Специализированного межрайонного экономического суда Западно-Казахстанской области по делу № 2713-24-00-2/1765 от 12 сентября 2024 года (ТОО «Astra Logic (АстраЛоджик)»).

В деле № 2794-24-00-4/490 спор возник в связи с решениями Управления государственных доходов по городу Уральску о снятии ТОО «Гран-Нова» с регистрационного учета по НДС и отказом в возмещении заявленных сумм НДС. Основанием для вынесения решения № 23 от 21 мая 2024 года послужила информация миграционной службы о том, что единственный учредитель ТОО, гражданин Российской Федерации, не имеет разрешения на временное проживание на территории Республики Казахстан. Налоговый орган, ссылаясь, в том числе, на пункт 4 статьи 85 Налогового кодекса, квалифицировал отсутствие РВП как основание для снятия с регистрационного учета по НДС с даты первоначальной постановки на учет - с 29 августа 2022 года.  

Суд, анализируя нормы Закона «О миграции населения», пришел к выводу, что бизнес-иммигранты, цель пребывания которых - осуществление трудовой деятельности, обязаны получить разрешение на временное проживание в Республике Казахстан. В то же время в мотивировочной части суд специально указал, что изменения в статью 39 Закона «О миграции населения» в части выдачи разрешений на временное проживание бизнес-иммигрантам гражданам Российской Федерации внесены Законом от 16 мая 2024 года, действуют с 28 мая 2024 года и не имеют обратной силы. Исходя из этого, решение УГД от 21 мая 2024 года о снятии общества с учета по НДС с 29 августа 2022 года было признано незаконным, как основанное на нормах, не действовавших в спорный период, с одновременной оценкой его как несоответствующего принципам соразмерности и охраны права на доверие, закрепленным в АППК..

В деле № 1912-24-00-2/3019 по иску УГД по Илийскому району Алматинской области к ТОО «Центр Полимеров» и НАО «Государственная корпорация «Правительство для граждан» налоговый орган ссылался на подпункт 2) пункта 1 статьи 40 Закона «О миграции населения», согласно которому запрещаются создание юридического лица и участие в уставном капитале коммерческих организаций иностранцами, не получившими визы на въезд или разрешение на временное проживание в качестве бизнес-иммигрантов. В обоснование иска указывалось, что учредитель гражданин Российской Федерации визы категории С5 не получал, а общество отсутствует по месту регистрации. Суд, применяя нормы международных договоров и законодательства Республики Казахстан, отметил, что Соглашением от 30 ноября 2000 года о взаимных безвизовых поездках граждан Республики Беларусь, Республики Казахстан, Кыргызской Республики, Российской Федерации и Республики Таджикистан установлен безвизовый режим для граждан соответствующих государств. Суд пришел к выводу о том, что для граждан Российской Федерации бизнес-виза для создания и учреждения юридического лица на территории Республики Казахстан не требуется.  

Схожие споры рассматривались по делам № 3971-24-00-2/5692 (ТОО «Соппрано») и № 2713-24-00-2/1765 (ТОО «Astra Logic (АстраЛоджик)»). В обоих случаях учредителями и руководителями товариществ являлись граждане Российской Федерации, при этом УГД ссылались на отсутствие у них бизнес-визы и разрешения на временное проживание. В деле «Соппрано» миграционная служба подтвердила отсутствие у учредителя бизнес-визы, инвесторской визы и РВП, что налоговый орган квалифицировал как нарушение миграционного законодательства, влекущее недействительность регистрации юридического лица. Суд указал на редакцию статьи 40 Закона «О миграции населения», действовавшую до 28 мая 2024 года, на приоритет международных договоров, в том числе Соглашения о безвизовом порядке и Договора о ЕАЭС, и пришел к выводу, что на момент создания товарищества гражданам Российской Федерации не требовались ни бизнес-виза, ни разрешение на временное проживание для регистрации юридического лица.  

В деле «Astra Logic (АстраЛоджик)» налоговый орган также ссылался на отсутствие у учредителя гражданина Российской Федерации разрешения на временное проживание в целях предпринимательской деятельности, при этом в подтверждение приводились сведения миграционной полиции о разовом въезде ответчика в Республику Казахстан с частной целью и отсутствии дальнейших пересечений границы. Суд со ссылкой на порядок государственной регистрации юридических лиц, указал, что регистрация ТОО была осуществлена с соблюдением требований законодательства, действовавшего на момент совершения регистрационных действий. При этом суд подчеркнул, что подпункт 6) статьи 6-1 Закона «О миграции населения», предусматривающий оформление разрешения на временное проживание бизнес-иммигрантам, был введен в действие с 28 мая 2024 года и не мог применяться к регистрации, осуществленной в 2022 году. Аналогично предыдущим делам суд сослался на Соглашение о безвизовых поездках и Договор о ЕАЭС, сделав вывод о том, что на момент создания товарищества гражданам Российской Федерации не требовались ни бизнес-виза, ни РВП для регистрации юридического лица. Иных нарушений, носящих неустранимый характер и обосновывающих ликвидацию юридического лица в порядке подсудности статей 49 ГК РК и Нормативного постановления Верховного Суда № 9 от 22 декабря 2022 года, истцом представлено не было, в связи с чем в иске о ликвидации также отказано.

Таким образом, сейчас суды активно применяют и ссылаются на действие закона во времени, разграничивая момент регистрации компаний и порядок регистрации на то время, и, действующее законодательство, требующее оформление соответствующих миграционных документов. При этом, не всегда у налоговых органов обоснованная и правомерная позиция: как например, когда требуют оформление бизнес-визы у граждан стран, с кем действует безвизовый порядок. Суды в таких случаях ясно и четко ссылаются на международные соглашения и нормы, указывающие на отсутствие необходимости оформления такой визы.

4. Наш кейс: как мы вернули клиента на учет по НДС. 

(Постановление Судебной коллегии по административным делам Западно-Казахстанского областного суда от 27.02.2025 г., дело № 2799-25-00-4а/6) 

Несмотря на положительную для инвесторов/предпринимателей позицию судов, такая практика сформировалась не сразу. В большинстве дел истцом выступало УГД, тогда как в нашем случае инициатором спора были мы. Суд первой инстанции изначально также отказал нам, поддержав аргументы налогового органа. Именно поэтому наш кейс стал одним из первых в Казахстане и немногих на тот момент примеров, когда правовая позиция была сформирована нами самостоятельно. Далее мы кратко приводим этот пример.

Наш клиент –ТОО зарегистрированное в 2022 г. двумя учредителями - гражданами РФ, состоит на учете НДС с момента регистрации, ведет предпринимательскую деятельность по импорту и реализации на территории Казахстана кондитерских, хлебобулочных изделий, руководителем с момента регистрации является гражданин Республики Казахстан.

В июле 2024 г. налоговый орган снял ТОО с учёта по НДС с момента постановки на учет (2022 год)  со ссылкой на подп. 6  п. 4 ст. 85 НК РК: «Снятие с регистрационного учета по налогу на добавленную стоимость на основании решения налогового органа по форме, установленной уполномоченным органом, производится без уведомления налогоплательщика в случаях: «если первый руководитель или единственный учредитель (участник) юридического лица, или индивидуальный предприниматель, лицо, занимающееся частной практикой, являются: физическим лицом-иностранцем или лицом без гражданства, цель пребывания которого не связана с осуществлением трудовой деятельности в Республике Казахстан либо разрешенный срок его пребывания на территории Республики Казахстан истек;».  

В целях оспаривания решения о снятии в рамках административного процедурного процессуального судопроизводства, ТОО был подан административный иск к Управлению государственных доходов. Иск был направлен на признание решения налогового органа незаконным и его отмену, с требованием восстановить товарищество в регистрационном учете по НДС.

В рамках судебного разбирательства наша позиция строилась на том, что решение налогового органа от 5 июля 2024 года о снятии компании с регистрационного учета по НДС является незаконным и необоснованным, так как:

- На момент государственной регистрации ТОО (июнь 2022 года) законодательство Республики Казахстан не содержало требований о необходимости получения бизнес-иммигрантами из стран участников Евразийского экономического союза разрешения на временное проживание (РВП).

- Изменения в Закон «О миграции населения», вводящие такое требование, вступили в силу 28 мая 2024 года, следовательно, не могли иметь обратной силы в отношении юридических лиц, зарегистрированных ранее.

Кроме того, в материалах дела отсутствовали какие-либо данные о нарушении истцом миграционного законодательства: учредители не привлекались к ответственности, разрешённый срок пребывания не истекал, а их деятельность не требовала оформления разрешения на труд, поскольку граждане Российской Федерации обладают правом на осуществление предпринимательской деятельности в Казахстане в рамках Договора о Евразийском экономическом союзе.

Позиция ответчика (УГД), напротив, сводилась к тому, что товарищество было создано иностранными гражданами, которые не имеют разрешения на временное проживание, а следовательно, по мнению налогового органа, их пребывание не связано с трудовой деятельностью в Республике Казахстан. На этом основании Управление государственных доходов посчитало, что компания подлежит снятию с регистрационного учета по НДС в соответствии с подпунктом 6) пункта 4 статьи 85 Налогового кодекса.

Дополнительно представители ответчика ссылались на то, что истец якобы не осуществляет реальной предпринимательской деятельности, поскольку по данным налоговой отчетности имеет убытки, не владеет складскими или производственными помещениями, транспортом и иными активами, а также не имеет значительных налоговых поступлений в бюджет. В совокупности эти обстоятельства, по мнению ответчика, подтверждали, что компания создана без цели ведения хозяйственной деятельности, а исключительно для получения возмещения НДС.  

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении иска ссылаясь на то, что цель пребывания учредителей компании не связана с трудовой деятельностью, а деятельность товарищества не свидетельствует о ведении полноценного бизнеса. При этом суд фактически вышел за пределы предмета иска, начав оценивать экономические показатели компании и характер её хозяйственной деятельности, вместо проверки законности административного акта. Более того, суд первой инстанции неправомерно отождествил трудовую и предпринимательскую деятельность, ошибочно посчитав, что отсутствие трудовых договоров у учредителей означает отсутствие законных оснований для их участия в деятельности ТОО.

В апелляционном порядке нами было обжаловано, что суд неправильно применил статью 85  Налогового кодекса, неправомерно истолковал понятие «цели пребывания» иностранного учредителя и необоснованно приравнял предпринимательскую деятельность к трудовой. Суд допустил подмену понятий, а также вышел за пределы предмета иска, анализируя финансовое состояние компании и наличие активов, что не имеет отношения к законности спорного административного акта.

Действия законодательства во времени: внесённые в мае 2024 года изменения в Закон «О миграции населения» не могут распространяться на отношения, возникшие ранее, так как обратная сила закона допускается лишь в случаях, прямо предусмотренных самим законом, либо когда он улучшает положение лиц. Следовательно, к юридическим лицам, зарегистрированным до 28 мая 2024 года, новые требования о наличии разрешения на временное проживание применяться не могут.

Судебная коллегия по административным делам, рассмотрев апелляционную жалобу, согласилась с нашими доводами и отменила решение суда первой инстанции, признав незаконным решение налогового органа о снятии компании с регистрационного учёта по НДС.

Апелляционный суд подчеркнул, что при рассмотрении административных споров органы и суды обязаны руководствоваться принципами законности, соразмерности и охраны доверия к публичной власти. Коллегия отметила, что в силу статьи 129 Административного процедурно-процессуального кодекса истец по искам об оспаривании освобождён от бремени доказывания, а административный орган может ссылаться только на те обстоятельства, которые прямо указаны в его решении. Налоговый орган не доказал наличие оснований для снятия компании с регистрационного учёта, а вывод суда первой инстанции о «фиктивности» деятельности товарищества не основан на нормах права и не имеет отношения к предмету спора.  

Коллегия указала, что перечень оснований, предусмотренных пунктом 4 статьи 85 Налогового кодекса, является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию.  

ВАЖНО!  Как указано в постановлении суда апелляционной инстанции Западно-Казахстанского областного суда от 27.02.2025г. по делу № 2799-25-00-4а/6 на момент регистрации ТОО не существовало правовых препятствий для учреждения юридического лица иностранными гражданами из государств - членов ЕАЭС. Требование о наличии разрешения на временное проживание было введено лишь спустя два года после регистрации компании и не имеет обратной силы: «Коллегия учитывая, что учредители Товарищества  разрешения на временное проживание на территории Казахстана не  получали, к административной ответственности за нарушение  миграционного законодательства не привлекались, норма о необходимости  получения разрешения бизнес-иммигрантам из Российской Федерации  введена в действие с 28 мая 2024 года, с момента государственной  регистрации Товарищество осуществляет финансово-хозяйственную  деятельность, приходит к мнению об отсутствий правовых оснований для  снятия Товарищества с регистрационного учета по НДС…….На момент государственной регистрации Товарищества препятствий со стороны уполномоченных органов не было, законодательного запрета на создание юридических лиц иностранными гражданами (государств – членов ЕАЭС) не имелось и обязанности управления ими в обязательном порядке, пребывая на территории Республики Казахстан, не имелось. В этой связи признание незаконным решения налогового органа о снятии истца с регистрационного учета по НДС от 16 октября 2024 года является правильным.» 

Следовательно, решение налогового органа нарушило принцип правовой определённости и охраны доверия, являющиеся ключевыми элементами административной справедливости. В результате апелляционная коллегия пришла к выводу, что снятие ТОО с регистрационного учёта по НДС произведено без законных оснований, а само решение Управления государственных доходов противоречит принципам административного производства и налогового администрирования. Суд отменил решение первой инстанции и вынес новое - об удовлетворении иска в полном объёме, обязав налоговый орган восстановить компанию в регистрационном учёте и возместить судебные расходы.

В результате компания была восстановлена в регистрационном учёте по налогу на добавленную стоимость и продолжила активную хозяйственную деятельность.  

5. Изменения в Налоговом кодексе 2026 года 

С 1 января 2026 года в Республике Казахстан вступает в силу новый Налоговый кодекс, который реформирует не только порядок постановки и снятия с регистрационного учёта по НДС, но и подход к налоговому администрированию в целом. Эти изменения напрямую затрагивают споры, возникающие на стыке миграционного законодательства и НДС-учёта юридических лиц, созданных иностранными предпринимателями.

Основным изменением является подход к снятию с регистрационного учета НДС. Согласно проекту Налогового кодекса Республики Казахстан от 18 июля 2025 года,  

Снятие с регистрационного учета плательщика налога производится по двум основаниям: 1) переходе с общеустановленного порядка налогообложения на специальный налоговый режим; 2) прекращении деятельности или ликвидации плательщика налога.

Более подробнее основания и момент снятия указаны в ст. 103 НК РК 2026 г.:

1) прекращения деятельности или ликвидации плательщика налога, за исключением прекращения деятельности или ликвидации по причине банкротства, - с даты представления заявления (налогового заявления) о прекращении деятельности в соответствующий регистрирующий орган; 

2) прекращения деятельности или ликвидации плательщика налога по причине банкротства - с даты снятия с регистрационного учета индивидуального предпринимателя или исключения юридического лица из реестров номеров; 

3) прекращения деятельности или ликвидации плательщика налога по причине признания вступившим в законную силу судебным актом регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица недействительной - с даты постановки на регистрационный учет плательщика налога; 

4) реорганизации юридических лиц путем слияния, присоединения - с даты представления ликвидационной налоговой отчетности и передаточного акта; 

5) реорганизации юридического лица путем разделения - с даты представления ликвидационной налоговой отчетности и разделительного акта; 

6) смерти физического лица, состоявшего на регистрационном учете индивидуального предпринимателя, - с даты исключения из базы налогоплательщиков; 

7) перехода с общеустановленного порядка налогообложения на специальный налоговый режим - с даты начала применения специального налогового режима. 

Как мы видим, основания и порядок снятия с учета НДС, предусмотренный ст. 85, на которую ссылались органы государственных доходов, реформирован и значительно сокращен. Среди оснований для снятия отсутствуют миграционные или иные вопросы, связанные с учредителями/руководителями юридических лиц.  

При этом, стоит отметить, что с 2026 года вводится уведомительный порядок в отношении налогоплательщиков. Теперь, согласно ст. 107 НК РК 2026, в случае установления нарушений, налоговый орган обязан направить налогоплательщику уведомление, установить срок для устранения выявленного нарушения и только при неисполнении требований - применять меры воздействия в виде приостановления расходных операций по банковским счетам налогоплательщика.

Таким образом, прежняя практика моментального снятия с НДС на основании данных миграционных баз утрачивает правовую основу.  

Вывод.

Изменения миграционного законодательства, вступившие в силу 28 мая 2024 года, создали трудности для иностранных предпринимателей, однако их применение государственными органами нередко выходило за рамки закона. Налоговые органы ошибочно приравнивали отсутствие визы С5 или РВП бизнес-иммигранта к отсутствию разрешения на труд и использовали это как основание для снятия компаний с учёта по НДС, в том числе ретроактивно.

Судебная практика показала, что такие подходы неправомерны: новые миграционные требования не имеют обратной силы, предпринимательская деятельность не является трудовой, а иностранные учредители из стран ЕАЭС ранее имели полное право регистрировать бизнес без оформления виз С5 и РВП.

С 1 января 2026 года новый Налоговый кодекс ведет к устранению подобных споров миграционные основания исключены из причин снятия с НДС, процедура стала уведомительной, а перечень оснований ограниченным.  

Дата редакции 10.12.2025