Председатель Комитета внутреннего государственного аудита ответ от (25.08.2016) на обращение от (28.07.2016) № 443026

Здравствуйте, 13 июля 2016 года мной был задан вопрос № 442150/1 касательно возможности замены банковской гарантии в период действия договора о государственных закупках, внесенной в качестве обеспечения исполнения договора. 18 июля 2016 года Вами дан ответ, который, на мой взгляд, не согласуется с нормами законодательства РК о государственных закупках и не учитывает всех обстоятельств ситуации с заменой. 22 июля 2016 года я подал дополнительное обращение под № 442574/1, в котором указал на несогласованность первого ответа с нормами законодательства РК и просил детально изучить мои доводы и обстоятельства ситуации. 26 июля 2016 года на мое дополнительное обращение был получен ответ, что Комитет придерживается позиции, ранее изложенной в ответе на обращение, поступившее на блог 14 июля 2016 года № 441634. Обращаю внимание, что в своем ответе вы указали неверный номер и дату обращения. Обращение под № 441634 от 14 июля 2016 года было подано не мной, при этом оно касается совершенно другого вопроса, не связанного с моим. Допущенная ошибка предполагает, что сотрудники вашего ведомства не отнеслись с должным вниманием к моему дополнительному обращению, не изучили мои доводы, а просто халатно отписались со ссылкой на неверный запрос. Уважаемый Ануар Серкулович, в третий раз обращаюсь к Вам. Прошу надлежаще изучить мои доводы и концептуально оценить все обстоятельства дела. Во-первых, ваш первый ответ не согласуется с пунктами 10,11 статьи 43 Закона РК «О государственных закупках» от 4 декабря 2015 года № 434-V (далее – Закон), согласно которым прямо разрешено производить замену обеспечения исполнения договора, в том числе предоставленного в виде банковской гарантии, в случае уменьшения размера обеспечения исполнения аванса пропорционально выполненным обязательствам, а также в случае заключения договора более чем на 1 (один) финансовый год. В двух указанных случаях банковская гарантия также оформляется по форме Приложения 22 к Правилам осуществления государственных закупок от 11 декабря 2015 года № 648 (далее – Правила) в виде безотзывного обязательства банка до полного исполнения поставщиком обязательств по договору. Однако данная редакция банковской гарантии не препятствует замене гарантии в случаях, предусмотренных пунктами 10, 11 статьи 43 Закона. Во-вторых, статья 373 Гражданского кодекса РК (далее – ГК РК) предусматривает, что обязательство может быть прекращено, если кредитор освободил должника от выполнения лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора. В нашем случае кредитор (заказчик) вправе освободить должника (банк, предоставивший первую гарантию) от выполнения обязательств по обеспечению исполнения условий договора поставщиком раньше момента полного их исполнения, поскольку указанные обязательства в полном объеме принимает на себя новый банк, предоставивший другую банковскую гарантию. Учитывая, что при замене банковской гарантии обязательства первого банка полностью обеспечиваются банковской гарантий другого банка, у заказчика не возникает каких-либо рисков в отношении его имущества. Следовательно, права третьих лиц в отношении имущества заказчика, даже если они есть, не нарушаются. Таким образом, безотзывное обязательство банка может быть прекращено досрочно по решению заказчика согласно статье 373 ГК РК. В-третьих, Закон и Правила не содержат каких-либо запретов на замену одной банковской гарантии на другую банковскую гарантию. Как указывалось в моем предыдущем запросе, замена банковских гарантий по договорам о государственных закупках широко применяется на практике. В нашем случае заказчик после изучения новой банковской гарантии подтвердил ее приемлемость и возможность замены вместо первоначальной гарантии. В-четвертых, в рассматриваемом случае происходит не отзыв гарантии банком, а замена гарантии на другую банковскую гарантию поставщиком при согласии заказчика на такую замену. По новой гарантии другой банк берет на себя такое же безотзывное обязательство по обеспечению исполнения обязательств поставщика. Условия новой банковской гарантии, как и первоначально предоставленной банковской гарантии, полностью соответствуют форме банковской гарантии, предусмотренной в Приложении 22 Правил. Учитывая изложенное, прошу подтвердить, что замена ранее предоставленной банковской гарантии на другую банковскую гарантию, форма и условия которой полностью соответствуют требованиям Приложения 22 Правил, не противоречат положениям Закона и Правил. Спасибо