Краткий обзор законодательной базы Республики Казахстан для целей реализации инвестиционных проектов в сфере электроэнергетики

  Одной из возможных схем с точки зрения законодательства РК для целей реализации проекта финансирования и строительства электростанции в Республике Казахстан является «концессия», которая определена как: «деятельность, направленная на создание (реконструкцию) и эксплуатацию объектов концессии, осуществляемая за счет средств концессионера или на условиях софинансирования концедентом» (ст. 1(6) Закона о концессиях).

  · Объективными преимуществами концессии являются:

  · урегулированная и четко прописанная законодательная база, а также определенный, хотя и не однозначно положительный, опыт[1] применения договора концессии на практике.  

  · Государственные концессионные обязательства защищены от секвестирования (ст. 110.7 Бюджетного Кодекса).

  · концессионеры, которые являются субъектами так называемой «естественной монополии», имеют возможность пользоваться специальными тарифами (которые могут быть определены на основе специальных формул расчета, оговоренных в договорах концессии) и будут освобождены от общего тарифного регулирования субъектов естественной монополии (то есть концессионер будет больше защищен от риска неисполнения своих обязательств по погашению кредитной задолженности из-за отсутствия доходов от Проекта в связи с, например, неадекватными тарифами на тепловую энергию[2] ) (пункт 2-1 статьи 15-1 Закона о естественных монополиях).

  · Концессионер теоретический имеет право рассчитывать в качестве источников возмещения своих затрат и получения доходов не только на реализацию произведенных товаров, но и на (i) субсидии от государства в установленных законами РК случаях и (ii) плату за доступность (availabilitypayment) объекта концессии, которая включает выплаты за счет бюджетных средств с целью компенсации инвестиционных и эксплуатационных затрат концессионера (ст. 7 Закона о концессиях).

  · Возможность получения одного или несколько из следующих видов государственной поддержки (ст. 14 Закона о концессиях):

  1) поручительства государства по инфраструктурным облигациям в рамках договоров концессии;

  2) государственные гарантии по займам, привлекаемым для финансирования концессионных проектов;

  3) передача концессионеру исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, принадлежащих государству;

  4) предоставление натурных грантов в соответствии с законодательством Республики Казахстан;

  5) софинансирование концессионных проектов;

  6) гарантии потребления государством определенного объема товаров (работ, услуг) в случае, если основным потребителем товаров (работ, услуг), производимых концессионером, является государство.

  · Тем не менее, не все преимущества концессии перечисленные выше могут быть использованы для целей Проекта, а также сама концессия предполагает определенные недостатки и риски, в том числе:

  · согласно статье 14.2 Закона о концессиях при создании объекта концессии, не подлежащего передаче в государственную собственность меры государственной поддержки, предусмотренные подпунктами 1), 2) и 5) выше, концессионеру не предоставляются.

  · гарантия потребления государством определенного объема товаров как мера государственной поддержки до сих пор остается декларативной, так как, во-первых, не понятно в каких именно случаях основным потребителем товаров является государство, во-вторых, не отработан механизм реализации данной государственной поддержки.

  · Механизм как будет осуществляться плата за доступность объекта концессии еще не определен. Более того, по всей видимость плата за доступность не может применяться для целей Проекта в любом случае, так как согласно статье 7.3 Закона о концессиях плата за доступность может применяться только в отношении концессионных проектов, относимых к категории социально значимых (один из критериев, проект должен быть, например, в сфере коммунального хозяйства и в результате реализации повлечь увеличение числа объектов коммунального хозяйства[3] ). Как мы понимаем, социально значимыми являются изначально не окупаемые проекты по строительству и эксплуатации автодорог, водопроводов, школ, детских садов, больниц, поликлиник, но, по всей видимости, не электростанций.

  · Тариф на продажу электрической энергии, по всей видимости, не может быть определен согласно специальной формуле в договоре концессии по аналогии с тарифом на тепловой энергии, и должен быть не более, соответственно, предельного, расчетного или индивидуального тарифа.

  · Стоит отметить, что компания, которая будет выступать в роли концессионера по Проекту или если потенциальный концессионер будет новым юридическим лицом, учрежденным в целях реализации Проекта, то тогда Консорциум (учредители), должен будет отвечать определенным квалификационным требованиям, в том числе: (i) иметь собственный капитал[4] , составляющий не менее десяти процентов по отношению к стоимости предлагаемого к реализации объекта концессии, или предоставить банковскую гарантию на сумму, составляющую не менее десяти процентов по отношению к стоимости предлагаемого к реализации объекта концессии (ii) иметь подтвержденную аудиторским отчетом финансовую отчетность за два полных предыдущих финансовых года (ст.18 Закона о концессиях).

  · Концессия менее привлекательна с точки зрения проектного финансирования, так как объект концессии (т.е. сама электростанция), в течение срока действия не может выступать предметом залога (ст. 5.5 Закона о концессиях).

  · Чрезмерная урегулированность концессионных отношений и условий договора концессии, что снижает гибкость сторон в определении условий проекта.

  · Процесс предоставления концессий в Казахстане все еще довольно бюрократичен и отнимает много времени (на практике предположительно займет от 12 месяцев до 17 месяцев).

  · Главный недостаток по всей видимости, также необходимость участия в конкурсе по выбору концессионера и риск, соответственно, не получить Проект не смотря на затраченное время и ресурсы.

  · Предпочтительной альтернативной договору концессии для реализации Проекта, возможно, должен стать так называемый «договор на строительство генерирующих установок» с Министерством индустрии и новых технологий («МИНТ») на базе новой модели «Рынка Мощности».

  · Согласно планам Правительства РК и МИНТ до 2015 года в Казахстане будут применяться «предельные» тарифы, но с 2016 года предположительно заработает так называемый «рынок мощности».

  · Предполагается, что рынок мощности РК будет состоять из двух сегментов: рынка долгосрочных контрактов (для новых энергопроизводящих организаций) и краткосрочных контрактов (для существующих производителей).

  · Новым электростанциям гарантируется возврат инвестиций, так как системный оператор (КЕГОК) в приоритетном порядке обязуется закупать у них аттестованные объемы мощности (т.е. эквивалент платы за доступность) по оговоренным на тендере ценам, тогда как существующие станции будут работать на рынке без привилегий, с предельными тарифами.

  · В частности уже вступившие в силу положения законодательства предполагают обязанность КЕГОК ежегодно в срок до пятнадцатого октября разрабатывать прогнозный баланс электрической энергии и мощности на предстоящий семилетний период и размещать его в средствах массовой информации (ст. 15-1(1) Закона об электроэнергетике).

  · МИНТ на основе прогнозных балансов электрической энергии и мощности подготовленных КЕГОК-ом ежегодно устанавливает прогнозируемый дефицит электрической мощности, а также разрабатывает и утверждает перспективную схему размещения электрических мощностей с размещением на своем интернет-ресурсе. Более того, МИНТ обязан для покрытия прогнозируемого дефицита электрической мощности проводить тендеры на строительство генерирующих установок, вновь вводимых в эксплуатацию (ст.15-1 Закона об электроэнергетике).

  · С победителем тендера МИНТ заключает договор на строительство генерирующих установок, вновь вводимых в эксплуатацию,[5] в котором определяет срок ввода в эксплуатацию генерирующих установок и ответственность за неисполнение и (или) ненадлежащее исполнение принятых победителем тендера обязательств.

  · В течение тридцати календарных дней со дня заключения договора на строительство генерирующих установок, вновь вводимых в эксплуатацию, КЕГОК заключает договор о покупке услуг по поддержанию готовности электрической мощности[6] генерирующих установок, вновь вводимых в эксплуатацию, с победителем тендера по цене, в объеме и на сроки, установленные уполномоченным органом (ст.15-1 Закона об электроэнергетике).

  · Потенциальный инвестор, соответственно, может проконсультироваться с МИНТ и КЕГОК относительно сроков объявления ближайшего тендера и возможности участия с целью реализации Проекта.

   ______________________

  [1] По состоянию на дату настоящей записки, три объекта концессии уже функционируют в РК: (i) линия электропередачи «Северный Казахстан - Актюбинская область», (ii) железная дорога «Линия Шар - Усть-Каменогорск», (iii) Пассажирский терминал аэропорта в г. Актау.

  [2] К сфере естественной монополии не относится производство электрической энергии, но относятся услуги по производству тепловой энергией и по передаче и (или) распределению электрической энергии (ст 4.1 Закона о естественных монополиях).

  [3] Постановление № 457

  [4] Совокупный собственный капитал юридических лиц, учредителей, если концессионер новое юридическое лицо.

  [5] Согласно типовому договору

  [6] Согласно типовому договору