Применение законодательства о товариществах с ограниченной ответственностью в нотариальной деятельности

  8 июня 2019 г. в г. Алматы состоялся «круглый стол», посвященный вопросам применения законодательства Республики Казахстан о товариществах с ограниченной ответственностью в нотариальной деятельности.  

  Это масштабное мероприятие, в котором приняли участие без малого сто нотариусов, было организовано Республиканской нотариальной палатой, которая планирует и в дальнейшем проводить такого рода работу, поддерживая тесный контакт науки и практики. Присутствующие на лекции нотариусы проявили живой интерес к поднятым в ходе мероприятия вопросам. По окончании работы участникам выданы соответствующие сертификаты.  

  В настоящей статье предлагается краткий обзор рассмотренных вопросов (они лишь минимально отредактированы).  

  Это принципиально разные по смыслу и содержанию термины.  

  Доля в уставном капитале - условное понятие, выражающееся в процентах или частях целого, определяющее, как правило, соотношение объемов прав и обязанностей участников товарищества.  

  В этой связи является ошибкой отождествление размера доли в уставном капитале с размером вклада участника в уставный капитал, и являются неверными такие положения договоров, как, например, «доля в уставном капитале ТОО «Береке» в размере 60 000 тенге».  

  Оговорка «как правило» означает, что размер доли не во всех случаях выступает мерилом объема прав и обязанностей участников. Так, права на получение информации о деятельности ТОО или на обжалование решений принадлежат участнику вне зависимости от размера его доли в уставном капитале. И, наоборот, размер доли влияет на количество голосов при голосовании в высшем органе товарищества (по общему правилу) или размер причитающейся части распределяемого чистого дохода.  

  Использование термина «доля в имуществе» является не вполне юридически некорректным, поскольку может создать ложное впечатление о режиме общей собственности участников на имущество ТОО. На самом деле товарищество является самостоятельным собственником имущества; участники же обладают обязательственными правами в отношении имущества ТОО (ст. 36 ГК РК).  

  Предметом договора (купли-продажи, мены, дарения, ренты) выступает доля в уставном капитале конкретного товарищества в конкретном размере.  

  Цена возмездного договора отчуждения доли в уставном капитале ТОО устанавливается соглашением сторон, хотя отправной точкой для ее определения служит размер чистых активов товарищества - разница между балансовой стоимостью всех активов и суммой долговых обязательств. Например, в случае, если стоимость чистых активов товарищества составляет десять миллионов тенге, то балансовая стоимость доли в уставном капитале в размере 15% составляет полтора миллиона тенге.  

  При этом возможны различные варианты, например, когда стоимость чистых активов товарищества в результате его убыточной деятельности окажется меньше размера уставного капитала, или, вообще, при отрицательной величине чистых активов.  

  Согласно части первой п. 6 ст. 23 Закона о ТОО, если иное не предусмотрено учредительным договором, отношение вклада каждого участника к общей сумме уставного капитала является долей участника в уставном капитале.

  Соответствующие положения предусмотрены частью первой п. 2 ст. 59 ГК РК, частью первой п. 1 ст. 28 Закона о ТОО.

  Поскольку указанные нормы сконструированы диспозитивно, учредителями (участниками) товарищества размеры их долей в уставном капитале могут быть определены в ином порядке.  

  Частями второй, третьей п. 16 нормативного постановления Верховного Суда РК от 10 июля 2008 г. № 2 «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» установлено, что распоряжение долей или ее частью в уставном капитале товарищества, находящейся в совместной собственности супругов, может осуществляться участником по нотариально удостоверенному согласию супруги (супруга) участника товарищества в соответствии с пунктом 3 статьи 34  КоБС. Супруг, нотариально удостоверенное согласие которого на совершение указанной сделки не было получено, вправе требовать признания сделки недействительной в судебном порядке в течение трех лет со дня, когда он узнал или должен был узнать о совершении данной сделки в случае, предусмотренном пунктом 2 статьи 34  КоБС.

  В статье 31 Закона о ТОО указывается, что участник товарищества, желающий осуществить преимущественное право покупки, вправе приобрести предлагаемую к продаже долю полностью или в определенной части.

  Однако реализация этого права способна нарушать интересы участника-продавца доли /1/.  

  Здесь же отметим, что к случаям реализации права преимущественной покупки доли в уставном капитале ТОО не подлежит применению статья 216 ГК РК, поскольку она регулирует вопрос продажи доли в праве долевой собственности. Однако ТОО является самостоятельным собственником; никакой долевой собственности на имущество ТОО у его участников не возникает.  

  Постановка вопроса об использовании аналогии закона в данном случае также невозможна, так как, согласно подпункту 10) ст. 1 Закона РК от 6 апреля 2016 г. «О правовых актах», аналогия закона - это применение к неурегулированным общественным отношениям норм законов, регулирующих сходные общественные отношения.

  Вопрос же о праве преимущественной покупки доли в уставном капитале ТОО прямо урегулирован статьей 31 Закона о ТОО.  

  Пунктом 2 ст. 29 Закона о ТОО предусматривается, что участник товарищества вправе продать или иным способом уступить свою долю в имуществе товарищества или ее часть одному или нескольким участникам данного товарищества по своему выбору. Согласия товарищества или других участников на совершение такой сделки не требуется.

  У нотариусов также возникают вопросы о преимущественном праве участников, если доля в уставном капитале дарится третьему лицу.  

  В соответствии с пунктом 9 указанного нормативного постановления Верховного Суда РК, по безвозмездным сделкам (дарение, завещание) участники ТОО не обладают правом преимущественного приобретения доли участника.

  Законом РК от 21 января 2019 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам усиления защиты права собственности, арбитража, оптимизации судебной нагрузки и дальнейшей гуманизации уголовного законодательства» Закон о ТОО дополнен статьей 37-1 «Момент возникновения права участника товарищества».  

  Частью второй указанной статьи установлено, что в случае получения права на долю в имуществе товарищества после его создания лицо становится участником товарищества с момента внесения изменений в учредительные документы и перерегистрации товарищества в связи с изменением состава его участников, а в товариществах, в которых ведется реестр участников, - с момента внесения соответствующих изменений в реестр.

   Соответствующее положение содержится в пункте 6 вышеназванного нормативного постановления Верховного Суда РК (в редакции 29 июня 2018 г.): исходя из требований пункта 1-1 статьи 22  Закона, пункта 6 статьи 42  ГК, прием нового участника и изменения в составе участников, без внесения записи в реестр участников товарищества (ведение которого осуществляется регистратором) либо, соответственно, перерегистрации юридического лица, являются недействительными. В этой связи право приобретателя на долю переходит к нему с момента перерегистрации товарищества либо внесения записи в реестр участников товарищества.

  Поэтому лишен смысла договор отчуждения доли в уставном капитале товарищества, если по предыдущей сделке с долей перерегистрация ТОО не была произведена. 

  Ответ на этот вопрос зависит от того, к компетенции какого органа товарищества отнесено принятие соответствующего решения.  

  Так, согласно подпунктам 10), 13) п. 2 ст. 43 Закона о ТОО, к исключительной компетенции общего собрания участников (единственного участника) относится принятие решения о залоге всего имущества товарищества и одобрении заключения товариществом сделки или совокупности взаимосвязанных между собой сделок, в результате которой (которых) товариществом отчуждается (может быть отчуждено) имущество, стоимость которого составляет пятьдесят один и более процентов от общего размера балансовой стоимости активов товарищества с ограниченной ответственностью.  

  При этом, однако, наряду с вопросами, отнесенными Законом к исключительной компетенции общего собрания, уставом ТОО к его компетенции могут быть отнесены и другие вопросы.

  Последствия совершения сделки с нарушением исполнительным органом товарищества своей компетенции предусмотрены пунктом 11 ст. 159 ГК РК: сделка, совершенная с нарушением уставной компетенции органа юридического лица, может быть признана недействительной по иску собственника имущества юридического лица или его учредителя (участника), если доказано, что другая сторона в сделке знала или должна была знать о таких нарушениях.

  В соответствии с частью второй п. 8 ст. 47 Закона о ТОО, протокол подписывается председательствующим и секретарем общего собрания.

  Поэтому требование нотариуса о подписании протокола общего собрания всеми участниками товарищества не основано на законе.

  Согласно пункту 1 ст. 37 ГК РК, юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности только через свои органы, действующие в соответствии с законодательными актами и учредительными документами.  

  Поэтому даже единоличный участник товарищества, за исключением случая, когда он же является исполнительным органом, не вправе действовать от имени товарищества без доверенности.  

  К договору о создании юридического лица с иностранным участием, согласно статье 1114 ГК РК, применяется право страны, где учреждается или учреждено юридическое лицо. То есть законодательство Республики Казахстан.  

  Это касается отношений по созданию и прекращению товарищества, передаче доли в уставном капитале и другие отношения между участниками ТОО, связанные с их взаимными правами и обязанностями, в том числе определяемые последующими соглашениями.

  __________

  1. См. об этом подробнее: Климкин С.И. Гражданское право Республики Казахстан: зигзаги нормотворчества. - Алматы, Жеті Жарғы, 2019. С. 96-102; Климкин С.И. Вопросы права преимущественной покупки доли в уставном капитале ТОО  // ЮРИСТ, 2009, № 12.