Изменения в правовом положении товарищества с ограниченной ответственностью

  Закон РК от 21 января 2019 г. № 217-VI «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам усиления защиты права собственности, арбитража, оптимизации судебной нагрузки и дальнейшей гуманизации уголовного законодательства» стал тридцать первым по счету Законом, который подверг правкам Закон РК от 22 апреля 1998 г. № 220-І «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью».

  При этом разработчики и законодатель с завидным упорством не обращают внимания на пункт 6 ст. 67 Закона о ТОО, содержащий отсылку к статье 9 этого же Закона, исключенной почти шестнадцать лет назад.

  Ситуация для меня столь же необъяснимая, как и в случае с укладкой асфальта на улице Токтабаева (бывшая Фестивальная) прошлым летом. Работы велись долго, и дорожная техника базировалась рядом, на улице Шалова (длиной 430 м), из-за чего движение по ней наверх для иного транспорта было закрыто (к большому удовольствию сотрудников дорожной полиции, облюбовавших на это время данный участок). Каждый день по улице Шалова проезжали груженые асфальтом самосвалы, но две вполне осязаемые выбоины в дорожном полотне так и оставались тронутыми лишь колесами этих грузовиков. Что мешало забросить в них по три-четыре лопаты асфальта? Такие работы не были предусмотрены сметой?

  Эти незалатанные дырки, коварно скрытые неубранным снегом, есть и сейчас. Как и отсылка в Законе о ТОО к его несуществующей статье.

  Тем не менее, ряд позитивных новелл в регулировании правового положения ТОО указанный Закон, всё же, привнес.

  1. Исключен пункт 6 ст. 15 Закона о ТОО следующего содержания: «Учредители, подписавшие учредительный договор, после государственной регистрации товарищества становятся участниками товарищества».

  Это не означает, что теперь не существует различий между понятиями «учредитель» и «участник» товарищества. Дело здесь в редакционной правке: отныне это положение находится в пункте 1 новой статьи 37-1 Закона о ТОО.

  2. Замена во втором предложении п. 4 ст. 23 Закона о ТОО слов «независимым экспертом» словом «оценщиком» вызвана необходимостью уточнения правового статуса лица, уполномоченного оценивать стоимость вкладов учредителей (участников) в уставный капитал товарищества в натуральной форме или в виде имущественных прав в случае, если стоимость такого вклада превышает сумму, эквивалентную двадцати тысячам размеров МРП. Согласно подп. 11) ст. 1 Закона РК от 10 января 2018 г. № 133-VI «Об оценочной деятельности в Республике Казахстан», оценщик - физическое лицо, осуществляющее профессиональную деятельность на основании свидетельства о присвоении квалификации «оценщик», выданного палатой оценщиков, и являющееся членом одной из палат оценщиков.

  3. В новой редакции изложен пункт 2 ст. 34 Закона о ТОО.

  Его прежняя редакция была такова: «При причинении существенного вреда товарищество с ограниченной ответственностью, помимо требования о возмещении вреда и постановки вопроса о принудительном выкупе товариществом доли виновного участника, причинившего вред, вправе также требовать выбытия его из числа участников».

  Очевидно, что в таком виде это положение грешило пороками юридической техники.

  Так, сам Закон о ТОО определяет, что утрата права на долю по любым основаниям влечет выбытие участника из товарищества (п. 2 ст. 28). Поэтому принудительный выкуп доли влечет безусловное выбытие участника из товарищества. По смыслу же пункта 2 ст. 34 Закона о ТОО (в прежней редакции) - это различные, не связанные между собой, юридические факты.

  Теперь стало хоть и небезупречно, но лучше.

  4. Закон о ТОО дополнен новой статьей 37-1 «Момент возникновения права участника товарищества».

  В этой связи подлежит соответствующей корректировке пункт 6 нормативного постановления Верховного Суда РК от 10 июля 2008 г. № 2 «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью».

  Согласно пункту 2 ст. 37-1 Закона о ТОО, в случае получения права на долю в имуществе товарищества после его создания лицо становится участником товарищества с момента внесения изменений в учредительные документы и перерегистрации товарищества в связи с изменением состава его участников, а в товариществах, в которых ведется реестр участников, - с момента внесения соответствующих изменений в реестр.

  Оставляя без комментария некорректное выражение «право на долю в имуществе товарищества», отметим, что такой порядок установления момента возникновения/прекращения права на долю в уставном капитале является обоснованным в случае приобретения/отчуждения доли по договору или принятия в товарищество нового участника.

  При наследовании же доли требуются иные подходы.

  Так, принятие наследником наследства должно означать вступление его в товарищество. Этот случай следует считать исключением из правила, предусмотренного подп. 3) части первой п. 6 ст. 42 ГК. Однако это даст возможность сохранить дееспособность товарищества с точки зрения необходимости назначения исполнительного органа, если, например, умерший был одновременно единоличным участником и его исполнительным органом, в целях бесперебойной работы товарищества, в том числе исполнения обязательств перед кредиторами, уплаты налогов и т.д.

  При этом право распоряжения долей наследник обретет лишь после перерегистрации товарищества или внесения соответствующих изменений в реестр участников (при его ведении центральным депозитарием).

  5. Закон РК от 21 января 2019 г. разрешил вопрос о возможности промежуточного распределения чистого дохода товарищества.

  Напомним прежнюю редакцию части первой п. 1 ст. 40 Закона о ТОО: «Распределение между участниками товарищества с ограниченной ответственностью чистого дохода, полученного товариществом по результатам его деятельности за год, производится в соответствии с решением очередного общего собрания участников товарищества, посвященного утверждению результатов деятельности товарищества за соответствующий год».

  Приведенная норма ставила вопрос о возможности распределения чистого дохода (его части) между участниками по итогам не года, а квартала или полугодия.

  Мы давали отрицательный ответ по двум соображениям. Во-первых, потому что данная норма была сформулирована в Законе императивно. Во-вторых, допуская возможность распределения чистого дохода (его части) лишь по итогам года, законодатель, как нам представляется, тем самым защищал интересы кредиторов товарищества и государственного бюджета. Так, можно спрогнозировать ситуацию, когда ТОО сработало в первом квартале эффективно, и участники распределили между собой весь полученный квартальный чистый доход. Однако в последующие три квартала деятельность товарищества оказалось убыточной, в результате чего по итогам года в целом ТОО вышло с убытками (см.: Климкин С.И. Товарищество с ограниченной ответственностью: Комментарий к Закону Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года. 2-е изд., исп. и доп. - Алматы: ЮРИСТ, 2016).

  В соответствии же с новой редакцией части первой п. 1 ст. 40 Закона о ТОО, распределение между участниками товарищества с ограниченной ответственностью чистого дохода, полученного товариществом по результатам его деятельности за квартал, полугодие или год, может производиться в соответствии с решением очередного общего собрания участников товарищества, посвященного утверждению результатов деятельности товарищества за квартал, полугодие или год.

  При этом обращает на себя внимание тот факт, что решение о промежуточном распределении чистого дохода, как и в прежней редакции, принимается очередным общим собранием участников.

  Пунктом 1 ст. 44 Закона о ТОО установлено, что очередное общее собрание участников созывается исполнительным органом товарищества в сроки, установленные уставом товарищества, но не реже одного раза в год.

  В связи с этим, в случае если участники намереваются распределять чистый доход товарищества промежуточно, устав должен содержать положение об очередных ежеквартальных (полугодовых) общих собраниях.

  Иначе говоря, внеочередным общим собранием такой вопрос решен быть не может.

  6. Как следствие, из привычного словосочетания «годовая финансовая отчетность» исключено слово «годовая» (в подп. 4) п. 2 ст. 43, п. 5 ст. 58, части первой п. 1 ст. 59 Закона о ТОО).

  Но в одном месте это слово, все же, сохранилось: «Собрание, посвященное утверждению годовой финансовой отчетности товарищества с ограниченной ответственностью, должно быть проведено не позднее трех месяцев после окончания отчетного финансового года» (пункт 2 ст. 44 Закона о ТОО).

  Такое положение вполне корреспондируется с пунктом 1 ст. 18 Закона РК от 28 февраля 2007 г. № 234-III «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности», согласно которому отчетным периодом является период, за который организацией представляется финансовая отчетность. Отчетным периодом для годовой финансовой отчетности является календарный год, начиная с 1 января по 31 декабря.