НЕГОСУДАРСТВЕННЫЕ ДОЛГОВЫЕ ЦЕННЫЕ БУМАГИ В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН

Алматы: ВШП «Адилет», 2000.

ISBN 9965-525-04-8

Научно-популярное издание

 В настоящей работе автором излагается собственное представление о правовой природе негосударственных долговых ценных бумаг применительно к разным их формам, предлагается свое видение состояния и развития законодательства Казахстана о корпоративных долговых ценных бумагах и их обращении. В брошюре приводятся также обобщенные формы проспекта эмиссии облигаций, отчетов о результатах размещения эмиссии и погашения облигаций, подготовленные согласно требованиям законодательства. Брошюра адресована гражданам республики, отечественным предпринимателям и иностранным инвесторам; ряд содержащихся в ней выводов предлагается вниманию нормотворцев и законодателей. Брошюра также рассчитана на студентов и аспирантов, обучающихся по экономическим и юридическим специальностям, преподавателей, научных работников и практиков.

 Рецензент :

 Сулейменов Майдан Кунтуарович – директор Центра частного права Казахского государственного юридического университета, член-корреспондент Национальной Академии наук Республики Казахстан, доктор юридических наук, профессор.

 В процессе осуществления предпринимательской деятельности, а особенно при создании бизнеса, одним из основных вопросов является наличие достаточных средств для реализации тех или иных производственных и коммерческих проектов. Опыт рыночной экономики предоставляет на выбор казахстанского предпринимателя несколько форм и источников финансирования. Несмотря на отсутствие в казахстанском законодательстве ограничений в выборе способов финансирования, в большинстве случаев такими способами являются привлечение заемных средств в различных формах и рекапитализация дохода, чаще всего получаемого в результате использования именно заемных средств. 

Однако и в этом вопросе существует немало трудностей, которые не всегда способствуют получению финансирования посредством осуществления займа. Прежде всего, круг субъектов, имеющих право предоставлять кредиты, ограничен законодательством. В частности, предоставление кредитов резидентами РК1  запрещено, если только в качестве кредитора не выступают надлежащим образом лицензированные банк или организация, осуществляющая отдельные виды банковских операций. То есть в соответствии с законодательством РК предоставление кредитов другим лицам в денежной форме на условиях возвратности и платности является ссудной операцией и может осуществляться только банками или упомянутыми выше организациями (см. ст. 6, 30 и 34 Указа о Банках)*  . Сама же деятельность банков и таких организаций подлежит лицензированию Национальным Банком РК.

 Нарушение данного ограничения влечет за собой административную и уголовную ответственность в соответствии с законодательством РК.2  Более того, согласно ст. 24 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу Закона, от 17 апреля 1995 года «О лицензировании» доход, полученный от осуществления деятельности, в отношении которой установлен лицензионный порядок, без соответствующей лицензии, подлежит изъятию в бюджет.3  

 В то же время, законодательство Казахстана допускает получение кредитов от иностранных кредиторов, независимо от того, являются ли они банками или нет. Единственным критерием в данном случае является то, чтобы эти кредиторы являлись нерезидентами Республики Казахстан.4  Такое получение кредитов определяется как негосударственное внешнее заимствование. Однако, несмотря на эту предоставленную законом возможность и относительно простую процедуру получения внешнего займа5  , такие внешние кредиты не всегда являются доступными для многих казахстанских предпринимателей. 

 Получение банковского кредита в Казахстане или внешнего займа от нерезидента сопряжено не только с большой затратой времени и средств, но, как правило, также обусловливается предоставлением кредиторам гарантий возврата заемных средств. Чаще всего исполнение обязательств должника-заемщика обеспечивается государственной гарантией или ипотекой имущества. Эти условия являются основными из тех, которые затрудняют получение казахстанскими предпринимателями банковских займов и внешних небанковских кредитов, поскольку, с одной стороны, не каждый частный предприниматель обладает достаточным имуществом, чтобы обеспечить исполнение своих обязательств по возврату заемных средств, а с другой стороны, получение государственной гарантии в качестве средства обеспечения займа сопряжено с обременительной процедурой, предусмотренной Законом о Долге, которая далеко не всегда имеет результатом получение такой гарантии.

 В данных условиях существует возможность альтернативного способа кредитования хозяйственной деятельности. Такой возможностью является выпуск долговых ценных бумаг заемщиком на сумму кредита и размещение их среди инвесторов, то есть лиц, желающих вложить собственные средства в долговые ценные бумаги с целью получения по истечении определенного времени возврата вложенных сумм и определенного вознаграждения. То есть долговые ценные бумаги играют в данном случае функцию формы займа (кредита), что на законодательном уровне признается ст. 716 ГК и признавалось ранее ст. 3 Закона о Заимствовании. Вместе с тем, несмотря на существование такой возможности, альтернативность выпуска долговых ценных бумаг для получения займа от резидентов не всегда может быть законной по законодательству Казахстана. Но об этом в настоящей работе несколько позже.

 Основным видом негосударственных долговых ценных бумаг, признанных законодательством Республики Казахстан, являются облигации. Вместе с тем, в настоящее время выпуск и обращение негосударственных (корпоративных) облигаций не получили распространения в Казахстане. Так, по некоторым данным, по состоянию на апрель 1999 года НКЦБ РК было зарегистрировано лишь 6 эмиссий облигаций, часть из которых удачно размещена.6  Вместе с тем, несмотря на то, что называются различные причины, обусловившие такое положение,7  на наш взгляд, выпуск корпоративных облигаций может послужить решению многих проблем, связанных с финансированием предпринимательства. Подтверждением этому является то, что в последнее время в печати неоднократно отмечается скопление огромных денежных масс у населения и фактическое изъятие этих средств из производственной сферы.8  Однако, полагаем, что серьезным препятствием для развития рынка негосударственных долговых ценных бумаг является отсутствие закрепленных законодательным образом реальных гарантий возврата инвестированных в эти бумаги денежных средств, несовершенство норм законодательства относительно порядка обращения долговых ценных бумаг и регистрации прав на них, что во многом обусловлено недостаточным либо неправильным пониманием правовой природы, функций и форм долговых ценных бумаг.

 В этой связи в настоящей работе автором излагается собственное понимание правовой природы негосударственных долговых ценных бумаг применительно к разным их формам, предлагается свое видение состояния и развития законодательства Казахстана о долговых ценных бумагах и их обращении. В брошюре приводятся также обобщенные формы проспекта эмиссии облигаций, отчетов о результатах размещения эмиссии и погашения облигаций, подготовленные согласно требованиям законодательства. Брошюра адресована гражданам Республики Казахстан, отечественным предпринимателям и иностранным инвесторам; ряд содержащихся в ней выводов предлагается вниманию нормотворцев и законодателей. Брошюра также рассчитана на студентов и аспирантов, обучающихся по экономическим и юридическим специальностям, преподавателей, научных работников и практиков.

 Для удобства в настоящей работе используются следующие сокращения наиболее часто используемых нормативных правовых актов и названий государственных органов:

 РК – Республика Казахстан;

 НКЦБ РК – Национальная комиссия Республики Казахстан по ценным бумагам, являющаяся уполномоченным государственным органом по регулированию отношений на рынке ценных бумаг;

 ГК – Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть) от 27 декабря 1994 г.;

 Закон о Рынке – Закон Республики Казахстан от 5 марта 1997 г. «О рынке ценных бумаг»;

 Закон о Регистрации Сделок - Закон Республики Казахстан от 5 марта 1997 г. «О регистрации сделок с ценными бумагами в Республике Казахстан»;

 Закон об Обществах – Закон Республики Казахстан от 10 июля 1998 г. «Об акционерных обществах»;

 Указ о Банках - Указ Президента Республики Казахстан от 31 августа 1995 г., имеющий силу Закона, «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан»;

 Закон о Заимствовании - Закон Республики Казахстан от 10 апреля 1997 г. «О внешнем заимствовании и управлении внешним долгом» (признан утратившим силу Законом Республики Казахстан от 2 августа 1999 г.);

 Закон о Долге – Закон Республики Казахстан от 2 августа 1999 г. «О государственном и гарантированном государством заимствовании и долге»;

 Закон о Валютном Регулировании - Закон Республики Казахстан от 24 декабря 1996 г. «О валютном регулировании»;

 Положение - Положения о порядке регистрации выпуска и погашения облигаций, утвержденного Постановлением НКЦБ РК от 20 декабря 1996г. № 156.

 Сущность долговых ценных бумаг 

 Понятие долговых ценных бумаг широко используется в практике таких развитых стран, как США и Англия, и именуется «bond» (удостоверение или свидетельство существования долга, согласно которому выпустившая компания или государственный орган обязуется выплатить владельцу такого удостоверения определенную сумму вознаграждения в течение определенного периода времени и возвратить основную сумму кредита в день его погашения) или «debenture bond» (необеспеченный долгосрочный долговой инструмент, выпускаемый в удостоверение получения корпорацией или правительством обычного кредита).9  В английской юридической литературе «debenture» определяется даже более определенно, то есть как тип передаваемых ценных бумаг (и в этом плане сходных с акциями), посредством которых компания может увеличить свой капитал в форме заемного, но не акционерного, капитала.10  В голландском праве такие ценные бумаги определяются как «acknowledgments of debt» - выпускаемые компаниями инструменты, представляющие собой признание их эмитентами своего долга перед держателями этих инструментов.11 

 Определение понятия долговых ценных бумаг ранее содержалось в Законе о Заимствовании. В частности, ст. 1 этого Закона определяла долговую ценную бумагу как «вид ценной бумаги, которая удостоверяет право ее держателя на получение от лица, выпустившего ее, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости долговой ценной бумаги или иного имущественного эквивалента; долговая ценная бумага также может предоставлять ее держателю право на получение процента от ее номинальной стоимости либо иное имущественное право». П. 2 ст. 3 упомянутого Закона долговая ценная бумага была определена в качестве одной из форм внешнего займа. В связи с признанием Закона о Заимствовании утратившим силу казахстанское законодательство также утратило и легальную дефиницию долговых ценных бумаг. Однако, при этом ст.1 Закона о Долге определила государственную эмиссионную ценную бумагу как инструмент, удостоверяющий имущественные права его держателя в отношениях займа, в которых заемщиком выступает государство.

 Вместе с тем, несмотря на такой недостаток, мы видим, что законодательство Казахстана в основном совпадает с законодательством развитых стран рыночного типа в понимании долговых ценных бумаг. Однако, в праве названных иностранных государств исходят прежде всего из того, что долговая ценная бумага удостоверяет отношения займа между ее эмитентом, выступающим в роли заемщика, и держателем этой ценной бумаги как кредитором. Казахстанское же законодательство, видимо, считая это вполне разумеющимся, практически игнорирует этот столь важный признак. Хотя, в сущности, упомянутый казахстанский вариант определения долговой ценной бумаги являлся достаточно корректным в юридическом плане, поскольку по своей природе ценная бумага является абстрактным инструментом, удостоверяющим право ее держателя и корреспондирующую ей обязанность ее эмитента. Такого удостоверения достаточно для осуществления упомянутого права, и в принципе никого не должно интересовать основание выпуска ценной бумаги в обращение. Однако, с точки зрения государственного регулирования выпуска и обращения долговых ценных бумаг этот фактор, на наш взгляд, имеет значение, но об этом говорится в данной брошюре далее.

 Под «долгом» в широком смысле понимается определенная обязанность должника выплатить установленную сумму денег или передать определенную вещь (определенные вещи), выполнить определенную работу, предоставить определенные услуги. Если под долговой ценной бумагой, как отмечалось ранее, понимается в том числе подтверждение права на получение имущественного эквивалента денег или иное имущественное право, то очень просто можно сделать вывод о том, что долговой ценной бумагой является, например, складское (простое или двойное) свидетельство, подтверждающее принятие товаров на хранение и право на распоряжение этими товарами.12  Основываясь на вышеупомянутом определении, долговой ценной бумагой также можно признать вексель и чек. В сущности, так оно и получается, если понятие долговой ценной бумаги трактовать в широком смысле слова. Однако при этом подходе одним понятием объединяются виды инструментов, обращающихся на различных рынках: товарном, рынке (эмиссионных) ценных бумаг и денежном рынке как сфере платежей и расчетов. На наш взгляд, существование подобного положения является нецелесообразным с точки зрения государственного регулирования, так как, несмотря на существование общих правил к передаче ценных бумаг и исполнению обязательств по ним, все же существенно различаются нормы относительно выпуска, условий и порядка осуществления сделок и погашения различных видов ценных бумаг. О нецелесообразности такого широкого подхода к определению долговой ценной бумаги свидетельствует и мировой опыт.

 В этой связи, по нашему мнению, категорию долговых ценных бумаг целесообразным было бы ограничить лишь объектами рынка эмиссионных ценных бумаг, что, кстати, имело место в первоначальной редакции определения понятия «эмиссия», которое содержится в ст. 2 Закона о Рынке.13  Именно данный аспект является в настоящее время недостаточно разработанным.14  В этом вопросе наиболее оправданно, учитывая опыт развитых стран и основываясь на легальной дефиниции договора займа (ст. 715 ГК)15  , определить долговые ценные бумаги как предназначенные к свободному обращению эмиссионные ценные бумаги, выпускаемые их эмитентом в результате получения им займа от первоначальных приобретателей этих ценных бумаг, и удостоверяющих (в случае документальной формы) или представляющих собой (в случае бездокументарных ценных бумаг) право их собственников на получение по истечении срока обращения этих ценных бумаг суммы их номинальной стоимости, а также в большинстве случаев – и интереса (вознаграждения) по этим ценным бумагам. Таким образом, четко будет подчеркиваться, что выпуск и обращение долговых ценных бумаг обусловлены возникновением и существованием такого правоотношения между эмитентом и держателем этих ценных бумаг, которое представляет собой обычное отношение займа между должником и кредитором. 

 Такой подход позволяет уверенно и однозначно подходить к решению, по крайней мере, следующих вопросов.

 1. Законодательство Казахстана в настоящее время предусматривает несколько видов долговых ценных бумаг, к которым отнесены облигации (ст. 136 ГК), в том числе облигации акционерных обществ (ст. 33 Закона об Обществах), а также государственные ценные бумаги (ст. 1 Закона РК от 1 апреля 1999 г. «О бюджетной системе» и ст. 1 Закона о Долге). Вместе с тем, ст. 130 ГК предусматривает, что к ценным бумагам относятся и другие документы, которые законодательными актами или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. Если говорить о негосударственных долговых ценных бумагах, то на данный момент таковыми прямо названы лишь облигации. Остальные виды инструментов, которые могут быть объектами рынка ценных бумаг, должны быть признаны ценными бумагами уполномоченным органом в установленном законодательством порядке.16  Вместе с тем, насколько нам известно, законодательство не содержит четких условий, при которых могут быть введены в обращение новые виды ценных бумаг, в том числе и долговых. В этих условиях четкое определение стандартов (признаков) долговых ценных бумаг было бы целесообразным с тем, чтобы не допустить обращения на рынке ценных бумаг инструментов сомнительного происхождения и качества. Это также необходимо для того, чтобы уполномоченный государственный орган при признании какого-либо документа ценной бумагой исходил из необходимости избегать необоснованного введения в оборот таких видов ценных бумаг, которые бы попросту дублировали уже существующие виды. Казахстанская практика уже знает некоторые прецеденты, однако, едва ли все они являются удачными. 

В частности, постановлением №289 Директората НКЦБ РК от 9 апреля 1999г. ценной бумагой был признан «складской коносамент «Унифицированный зерновой варрант» («УЗВ»). Уже само наименование такого документа вызывает недоумение, поскольку оно включает в себя, по крайней мере, указание на три различных вида ценных бумаг. Так, практике и законодательству известны складские (складочные) свидетельства, природу которых практически исчерпывающе описали М. Агарков и М. Зимелева.17  При этом складское свидетельство существенно отличается по своему хозяйственному назначению от коносамента, поскольку эти свидетельства представляют собой документы, выдаваемые товарными складами в случае сдачи товара на хранение в эти склады. 18  В свою очередь коносамент исторически представляет собой ценную бумагу, подписанную и выданную хозяином судна (или его агентом), содержащую описание погруженного на судно товара, указание отправителя и получателя, а также обязательство по транспортировке этих товаров. Такое понимание коносамента имеет место, в частности во французском праве («connoissement») и в праве США («bill of lading»). 19  Аналогичное же понимание коносамента присуще и советскому праву. Так, в юридическом энциклопедическом словаре коносамент определяется как «документ, содержащий условия договора морской перевозки груза. Удостоверяет факт наличия договора и служит доказательством приема перевозчиком груза к перевозке. К. Является товарораспорядительным документом, предоставляющим его держателю право распоряжения грузом... К. Выдается морским перевозчиком...». Согласно названному словарю коносамент содержит такие же сведения, которые перечисляются в Black’s Law Dictionary.20  Несмотря на такое недоразумение, НКЦБ РК идет дальше по пути введения участников гражданского оборота в заблуждение, называя «складской коносамент» еще и варрантом, в то время, как варрант исторически представляет собой залоговое свидетельство как часть двойного складского свидетельства. 21  Правда, в настоящее время законодательство Казахстана называет варрантом два различных инструмента - залоговое свидетельство (ст. 799 ГК) и производную ценную бумагу, выпускаемую акционерными обществами и удостоверяющую право ее держателя на покупку в течение определенного времени определенного количества соответствующих ценных бумаг по установленной в варранте цене (ст. 31 Закона об Обществах). Таким образом, складское свидетельство, коносамент и варрант традиционно являются товарораспорядительными документами, не обращающимися на рынке ценных бумаг. Однако в названном решении НКЦБ РК первой эмиссии УЗВ был присвоен национальный идентификационный номер, который согласно Закону о Рынке присваивается только объектам рынка ценных бумаг, то есть эмиссионным ценным бумагам. Более того, этим решением устанавливается еще более запутывающее требование о том, что отношения, складывающиеся в процессе выпуска, обращения и погашения УЗВ, регулируются нормами вексельного права Республики Казахстан, то есть того права, предметом которого являются объекты не товарных рынков, не рынка ценных бумаг, а денежных рынков, более того, объектов, которые действующим законодательством Казахстана необоснованно не признаются ценными бумагами.

 Столь пристальное внимание такому крайне сомнительному с юридической точки зрения явлению, как УЗВ, обусловлено лишь тем, чтобы нагляднее проиллюстрировать пренебрежение правовой теорией и историей ценных бумаг при введении в оборот новых видов этих юридических инструментов. Такое пренебрежение создает у участников гражданского оборота неопределенность относительно содержания их прав по таким документам, условий передачи, осуществления и защиты этих прав. Поэтому в настоящей брошюре придается такое большое значение определению четких критериев (признаков) тех или иных категорий ценных бумаг.

 2. Корректное определение признаков долговых ценных бумаг, особенно негосударственных, необходимо также для того, чтобы различать долговые ценные бумаги от других эмиссионных ценных бумаг, к примеру, акций. И эта задача является достаточно актуальной, поскольку действующее законодательство позволяет компаниям выпускать такие виды долговых ценных бумаг, которые предоставляют их держателям права, сходные с правами акционеров. Например, п. 1 ст. 33 Закона об Обществах допускается, чтобы устав акционерного общества предусматривал наделение собственников облигаций правами на участие в управлении таким обществом, и такое допущение не является чем-то экстраординарным и уникальным для казахстанского законодательства. Так, английское право о компаниях также предполагает, что на практике различие между акционером и держателем долговой ценной бумаги может быть четким, поскольку последний может иметь контрактные права, родственные правам акционера.22  То есть, в сущности, как отмечается в литературе, законодательство о компаниях, особенно иностранное, не предписывает стандартные (жесткие) формы, которые должны быть использованы при установлении отношений по акциям и долговым обязательствам компании. Оно (законодательство), наоборот, позволяет эмитентам создавать схемы, наиболее приемлемые для их финансовых нужд, и в развитых рыночных государствах все ограничения в этой области представляют собой больше результат остроумия практиков корпоративного финансирования и их клиентов, нежели действия закона.23  Поэтому в такой ситуации очень важно установить критерии долговой ценной бумаги, хотя бы в целях решения вопросы о распределении дохода эмитента и очередности удовлетворения требований его кредиторов. Так, собственнику долговой ценной бумаги выплачивается вознаграждение в заранее определенном размере в заранее определенные сроки независимо от наличия дохода у эмитента, в то время, как акционеры вправе получать часть чистого дохода эмитента в форме дивидендов, если такой доход имеется. Кроме того, если принять во внимание содержание ст. 51 ГК относительно очередности удовлетворения требований кредиторов юридического лица, то при ликвидации компании требования собственников долговых ценных бумаг удовлетворяются в пятую очередь и даже во вторую, если соответствующие обязательства компании обеспечены залогом ее имущества. Кроме того, хотя такая норма и отсутствует в казахстанском законодательстве, в английском праве, например, устанавливается, что в случае обращения взыскания на активы компании удовлетворение требований кредиторов производится по очереди также в зависимости от срока выпуска соответствующих долговых обязательств.24  В то же время, такой очередности не существует среди акционеров данной компании, кроме того, эти акционеры получают только то имущество ликвидируемой компании, которое осталось после удовлетворения требований ее кредиторов. 

 3. Поскольку рынок ценных бумаг представляет собой сферу обращения эмиссионных ценных бумаг, то отнесение долговых ценных бумаг к категории эмиссионных автоматически влечет за собой то, что выпуск и обращение негосударственных долговых ценных бумаг, а также обращение государственных долговых ценных бумаг в республике будет подпадать под сферу полномочий НКЦБ РК как уполномоченного государственного органа по регулированию отношений на рынке ценных бумаг.25  

 Возможно, помимо перечисленных аспектов, понятие долговых ценных бумаг, определенное нами выше, может иметь какое-либо еще влияние на регулирование соответствующих отношений. Однако, видимо, это в дальнейшем покажет практика.

 Форма долговых ценных бумаг в контексте современной правовой теории ценных бумаг 

 Вопрос о форме долговых ценных бумаг непосредственно связан с вопросом о правовой природе ценных бумаг. 

 Традиционно рынок ценных бумаг понимается как та область правоотношений, в рамках которой совершаются различные гражданско-правовые сделки с ценными бумагами как особенной разновидностью вещей, причем, таких ценных бумаг, в которых выражаются кредитные отношения и отношения совладения бизнесом или предприятием.26  Аналогичное понимание, на наш взгляд, изначально имело место и в правовой теории развитых рыночных государств.27  Такой подход, в принципе, обоснован именно юридической природой ценной бумаги как документа, удостоверяющего имущественные права (а в некоторых случаях - связанные с ними неимущественные, например, право акционера голосовать и требовать предоставления информации о деятельности акционерного общества) собственников ценных бумаг, причем документа, в своем обращении связанного с удостоверяемым им имущественным правом настолько, что для осуществления такого имущественного права или для передачи этого права третьим лицам необходимо передать подлинник документа соответственно должнику или правопреемнику упомянутого собственника бумаги.28  Однако современное развитие практики и законодательства свидетельствует о целесообразности корректировки этого подхода, как это уже осуществлено в развитых странах.

 Являясь простыми листами бумаги (пусть даже дорогостоящими вследствие их природных качеств), такие документы, однако, приобретают стоимость в основном за счет стоимости того имущественного права, которое они собой удостоверяют (причем в условиях экономического кризиса вполне вероятен парадокс, когда стоимость производства бланка документа становится в какой-то момент больше стоимости удостоверяемого этим документом имущественного права). Так как такие ценные бумаги представляют собой предметы материального мира (мира вещей), то при их обращении в сфере гражданского оборота на них полностью распространяется установленный ГК правовой режим вещей. При этом, поскольку каждая ценная бумага со своими специфическими реквизитами, требуемыми законодательством,29  удостоверяет своим содержанием конкретное, уникальное имущественное право ее надлежащим образом легитимированного владельца,30  то законодательством установлен такой режим, при котором ценные бумаги обращаются в качестве движимого имущества – вещей индивидуально-определенных, незаменимых.31  Например, согласно ст. 132 ГК при передаче прав по именной ценной бумаге прежний документ аннулируется, а на имя нового правообладателя оформляется другая именная ценная бумага (со своими особенными реквизитами: номер и серия документа, имя собственника бумаги). 

 Основываясь на таком понимании правовой природы ценных бумаг, ст. 129 ГК содержит традиционное определение понятия ценной бумаги как документа. Это уже отмечалось выше. Вместе с тем, эта же статья ГК предусматривает альтернативный способ фиксации имущественных прав в виде записей в специализированных реестрах. Причем, далее регулируя такой способ фиксации имущественных прав, ст. 135 ГК оперирует понятием «бездокументарные ценные бумаги», однако неоднозначно определяет это понятие. Так, вопрос о том, что представляют собой бездокументарные ценные бумаги – запись в реестре как способ удостоверения определенной категории имущественных прав или сами эти права, остается на данный момент без четкого законодательного ответа. 

 В частности, можно ошибочно предположить, что поскольку классические ценные бумаги (в форме документа) удостоверяют имущественные права, то бездокументарные ценные бумаги также являются способом удостоверения таких прав, то есть они являются записями в реестрах. Но тогда напрашивается другой закономерный вопрос – что в таком случае регулируется гражданским правом? Получается, что применительно к бездокументарным ценным бумагам объектом гражданских прав становится обычная запись в книжном или электронном реестре. Полагаем, однако, что такой вывод является тупиковым, поскольку запись в реестре, скорее всего, не является объектом права и предметом гражданских правоотношений. Таким образом, мы видим, что выяснение правовой природы бездокументарных ценных бумаг имеет важное значение для теории гражданского права Казахстана, национального законодательства и практики обращения ценных бумаг. В контексте же настоящей брошюры решения данного вопроса важно постольку, поскольку долговые ценные бумаги являются предметами массовых эмиссий и объектами рынка ценных бумаг. Более того, в ряде случаев законодательство прямо предписывает, что эмиссионные ценные бумаги (как они определены в ст. 2 Закона о Рынке), предназначенные к обращению на организованных рынках ценных бумаг (а долговые ценные бумаги, как правило, именно к такому обращению предназначаются) должны быть выпущены только в бездокументарной форме.32  

 На наш взгляд, нерешенность вопроса о современном понятии ценной бумаги привело к тому, что сам законодатель сделал попытку объединить общим термином два различных правовых явления, два различных объекта гражданских прав. Такой пробел в теории ценных бумаг обусловил то, что была сделана попытка объединить общим термином два различных правовых явления, два различных объекта гражданских прав. Это, в свою очередь, создало почву для различного рода ограничений, а нередко и нарушений прав владельцев ценных бумаг. В частности, на практике такие ограничения могут быть связаны с неясностью в вопросах о том, с какого момента права по бездокументарным ценным бумагам считаются переданными, каким образом управомоченный субъект может «предъявить» требование об исполнении по таким бумагам, как удостоверяется такое исполнение и другие. Кроме того, суды сейчас только создают практику защиты прав по бездокументарным ценным бумагам, поскольку вполне очевидно, что некоторые традиционные средства защиты гражданских прав (например, виндикация) не применимы к правоотношениям по бездокументарным ценным бумагам.