Ф. КАРАГУСОВ, А. АСИЛЬБЕКОВ

Алматы, 1998 г.

Брошюра является продолжением публикаций, посвященных деятельности на рынке ценных бумаг Казахстана. В данной работе отражено представление авторов о содержании и формах деятельности инвестиционных советников на фондовом рынке, о их видах, а также принципах и механизмах их взаимодействия с другими профессиональными участниками и инвесторами.

Издание брошюры заказано Общественным фондом «Институт финансовых рынков».

Рассчитана на широкий круг читателей.

"Қаржы нарығының институтың қоғамдық қоры"

"Общественный фонд Институт финансовых рынков"

 Предисловие

 Данная брошюра представляет собой продолжение совместной работы авторов в освещении вопросов функционирования инфраструктуры фондового рынка, основных принципов и условий осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Предыдущие публикации из этой серии были посвящены вопросам деятельности в Казахстане инвестиционных фондов, регистраторов и номинальных держателей ценных бумаг.

 Теперь авторы делятся своим представлением о принципах, содержании и формах деятельности инвестиционных советников на фондовом рынке республики. 

 Настоящая работа представляет большой интерес в условиях увеличения спроса на профессиональную информацию, позволяющую в конечном счете эффективно инвестировать в фондовые ценности либо выгодно и без потерь продать ценные бумаги. Заслуживают внимания и предложения авторов о системе правового регулирования деятельности инвестиционных советников на рынке ценных бумаг республики. 

 Издание этой брошюры под эгидой Общественного фонда «Институт финансовых рынков» обусловлено основной задачей государственного регулирования рынка ценных бумаг - обеспечение защиты прав и законных интересов инвесторов. Мы искренне надеемся, что данная публикация, рассчитанная на широкий круг читателей, поможет им сориентироваться на рынке услуг по предоставлению информации, влияющей на принятие инвестиционных решений. 

 Введение

 Развитие фондового рынка обусловливает развитие и усложнение отношений в сфере обращения ценных бумаг. Стабилизация экономики, укрепление национальной валюты и некоторые другие факторы создают возможности для формирования сбережений граждан, что, в свою очередь, способствует стремлению сохранить и увеличить накопленные средства. Одновременно большой интерес к казахстанской экономике испытывают крупные (в том числе институциональные) внутренние и внешние инвесторы, готовые инвестировать в нашу национальную индустрию. 

 Одним из наиболее перспективных способов вложения сбережений населения и осуществления более крупных инвестиций является приобретение акций промышленных и иных предприятий.

 Вместе с тем, для обеих названных групп инвесторов процесс такого инвестирования существенно затрудняется и теряет свою потенциальную эффективность, если эти инвесторы не владеют информацией о ситуации на рынке капиталов и тенденциях ее развития, о видах и стоимости предлагаемых к покупке ценных бумаг, их эмитентах, о торговцах ценными бумагами и условиях предоставления ими профессиональных посреднических услуг, о функционирующих организованных рынках ценных бумаг, о требованиях законодательства к заключению и осуществлению сделок с ценными бумагами и т.д. Предоставление такой информации в виде советов, рекомендаций, анализов и отчетов обеспечивается профессионалами рынка ценных бумаг, осуществляющими свою деятельность на постоянной и возмездной основе. Этих субъектов на развитых фондовых рынках называют инвестиционными советниками либо инвестиционными консультантами.

 В частности, институт инвестиционных советников наиболее развит в США, где действует и самостоятельный Акт 1940 года «Об инвестиционных советниках». Этим Актом определяется понятие инвестиционных советников, перечисляются критерии и ограничения их деятельности, регламентируются вопросы регистрации, осуществления регулярной отчетности, использования закрытой информации, заключения контракта, осуществления надзора за деятельностью инвестиционных советников и др. Поэтому при изложении своего представления о системе законодательного регулирования деятельности инвестиционных советников в Казахстане авторы брошюры учитывали опыт соответствующего законодательства США и американского фондового рынка. 

 В отличие от американского действующее казахстанское законодательство в настоящее время не определяет понятий «инвестиционный советник», «инвестиционный консультант», однако, предусматривает осуществление соответствующих функций, например, управляющими инвестиционными фондами, компаниями по управлению пенсионными активами. Также ряд функций инвестиционных советников уже сейчас осуществляется брокерскими, дилерскими конторами.

 В то же время, до сих пор законодательством не дается ответ на вопрос о необходимости регулирования деятельности инвестиционных советников, о формах и содержании такой деятельности на рынках капитала, о видах инвестиционных советников, условиях государственного регулирования их функционирования, а также принципах и механизмах их взаимодействия с другими профессиональными участниками и инвесторами. Представляя на суд читателей данную брошюру, ее авторы в ставшей уже традиционной для них форме ответов на перечисленные и многие другие вопросы высказывают свое мнение о формировании института инвестиционных советников в Казахстане и целесообразности его правового регулирования в целях обеспечения защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг.

 Законодательство Республики Казахстан на данный момент не содержит определения понятия инвестиционного советника и даже не оперирует данным понятием. Однако реализация некоторых функций инвестиционных советников предусмотрена в Законах «О рынке ценных бумаг», «Об инвестиционных фондах в Республике Казахстан», «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан». Такие функции, например, присущи деятельности управляющих инвестиционными фондами, компаний по управлению пенсионными активами негосударственных накопительных пенсионных фондов. 

 В то же время это не означает, что осуществление деятельности инвестиционного советника в Казахстане невозможно. Эта деятельность является предпринимательской, поскольку, как показано ниже, направлена на получение дохода путем удовлетворения спроса на определенную информацию о ценных бумагах и связанные с ее использованием профессиональные услуги. А исходя из основных начал гражданского законодательства, допускается осуществление любой деятельности, не запрещаемой законом. То есть даже уже в настоящее время возможно осуществление деятельности инвестиционных советников. Но по нижеизложенным основаниям эта деятельность должна быть жестко регламентирована законом.

 С развитием рыночной инфраструктуры в обществе появляется все больший интерес к ценным бумагам либо как объектам вложения капитала, либо как инструментам, осуществление спекулятивных операций с которыми позволяет сформировать такой капитал. Естественным образом появляются специалисты, которые, обладая профессиональными знаниями, навыками и опытом, могут оценить ценные бумаги и ситуацию на рынке, могут посоветовать инвесторам, какие ценные бумаги наиболее привлекательны, по какой цене и когда лучше их купить или продать. Таких специалистов и называют инвестиционными советниками.

 Существование рынка услуг инвестиционных советников (рынка инвестиционных решений) объективно обусловлен теми обстоятельствами, что есть люди, имеющие деньги и по различным причинам желающие их вложить в ценные бумаги, и есть предприятия, нуждающиеся в привлечении капитала и обещающие определенные выгоды своим инвесторам. Но как и в любой иной сфере, на этом рынке возможны непрофессионализм и мошенничество, жертвами которых становятся в первую очередь инвесторы. Поэтому в целях защиты интересов инвесторов на рынке ценных бумаг и недопущения злоупотреблений доверием необходимо законодательным образом регулировать деятельность инвестиционных советников, четко определив их функции, правомочия, обязанности, требования к осуществлению их деятельности и ее ограничения. Одним из основных механизмов такого регулирования является, в частности, требование раскрытия инвестиционными советниками их клиентам информации о себе, своих обязательствах, возможных конфликтах интересов и т.п.

 Инвестиционный советник - это лицо, которое на постоянной основе и за плату (вознаграждение) осуществляет деятельность по подготовке (формулированию, описанию и т.п.) и предоставлению устно или письменно, включая публикации в средствах информации, любым другим лицам, в том числе неограниченному кругу лиц, профессиональных советов относительно стоимости ценных бумаг, целесообразности их покупки или продажи, условий и способов осуществления торговли ценными бумагами, а также деятельность по подготовке и распространению любым способом анализов, обзоров или отчетов, касающихся ценных бумаг.

 Предлагаемое определение основано на понятии, содержание которого частично заимствовано из американского Акта 1940 года «Об инвестиционных советниках» и, на наш взгляд, достаточно полно отражает содержание и формы деятельности инвестиционных советников.

 Критериями деятельности инвестиционного советника, исходя из вышеприведенного определения, являются следующие:

 - разработка и предоставление рекомендаций, консультаций либо иной профессиональной информации относительно стоимости ценных бумаг, целесообразности их покупки или продажи, условий и способов осуществления торговли ценными бумагами. Выработка (подготовка) и предоставление такой информации является предметом деятельности инвестиционного советника безотносительно того, устно или письменно, а также независимо от того, определенному (определенным) субъектам или неопределенному кругу лиц она предоставляется;

 - возмездное предоставление услуг. То есть за подготовку (разработку) и передачу вышеупомянутой информации инвестиционный советник получает вознаграждение либо иную выгоду имущественного характера;

 - инвестиционный советник осуществляет свою деятельность на постоянной основе, открыто предлагая свои услуги неограниченному кругу лиц. Открытое предложение своих услуг обеспечивается мерами, перечисляемыми ниже.

 При наличии совокупности этих критериев деятельность инвестиционного советника (за некоторыми отмеченными ниже исключениями) должна осуществляться в соответствии с требованиями и в формах, установленных законодательством. В противном случае в отношении субъекта, нарушающего данные установления, должны быть применены предусмотренные законодательством санкции. 

 При этом, по крайней мере, на период становления рынка в Казахстане необходимо установить жесткое правило: в случае опубликования в средствах информации анализов, отчетов или иных форм информации, содержащих профессиональные советы и рекомендации относительно ценных бумаг необязательно получение их авторами вознаграждения и осуществления подобных публикаций на постоянной основе, чтобы быть признанными инвестиционными советниками. Должно быть закреплено, что только надлежащим образом лицензированные инвестиционные советники вправе публиковать подобные профессиональные советы и рекомендации со всеми вытекающими отсюда последствиями, включая ответственность.

В законодательном порядке необходимо установить такие исключения, когда определенные субъекты предоставляют своим клиентам подготовленные ими профессиональные советы относительно ценных бумаг, но не могут быть признаны инвестиционными советниками. Такие нормы содержатся, например, в законодательстве США.1  Подобные исключения необходимо предусмотреть и в казахстанском законодательстве в целях соблюдения законных интересов лиц, занятых в иных видах бизнеса.

 На наш взгляд, не являются инвестиционными советниками (то есть к ним не должны применяться соответствующие правовые нормы) следующие субъекты:

 -любая юридическая, бухгалтерская, аудиторская или обучающая организация либо любой юрист, бухгалтер, аудитор, преподаватель учебного заведения или обучающих курсов, предоставившие при осуществлении их основной деятельности своему клиенту, слушателю какую-либо информацию о ценных бумагах и фондовом рынке, если такие случаи не являются многократными в течение определенного периода времени. Критерий такой многократности должен быть установлен законом;

 -любой специалист, работающий на постоянной должности в какой-либо организации и занимающийся выработкой инвестиционных решений и (или) подготовкой иной профессиональной информации о ценных бумагах и фондовом рынке исключительно для потребностей своего работодателя, если этот работодатель не предлагает названную информацию третьим лицам;

 -организации (издательства, редакции и т.п.), публикующие подготовленные другими лицами материалы о ценных бумагах (отчеты, анализы и др.) в газетах, журналах, иных средствах массовой информации;

-любой брокер-дилер, который в процессе осуществления своей основной деятельности, соблюдая жесткие требования законодательства к раскрытию информации,2  дает своему клиенту какие-либо рекомендации относительно ценных бумаг и не получает за это какого-либо специального вознаграждения. Вместе с тем, учитывая настоящее состояние отечественного фондового рынка, возможно более целесообразным было бы разрешить брокерам предоставлять их клиентам информационные и консультационные услуги на возмездной основе, но с соблюдением двух условий. Во-первых, не допускать при этом конфликтов интересов своих клиентов, соблюдать правила обращения со служебной информацией и коммерческой тайной. Во-вторых, данное исключение может быть действительным только до момента, когда в Казахстане начнет реально функционировать рынок корпоративных ценных бумаг.

 -Этот перечень по усмотрению законодателя может быть изменен. Но если он устанавливается нормативными правовыми актами, то он должен быть исчерпывающим.

 Единственными причинами в данном случае являются необходимость защитить законные интересы инвесторов на рынке ценных бумаг и не допустить, чтобы ситуация на самом рынке зависела от недобросовестных и некомпетентных субъектов.

 Инвестиционный советник осуществляет свою деятельность как предприниматель. Выражая собственное мнение о возможности или целесообразности покупки или продажи определенных ценных бумаг в определенное время и в определенном месте, он продает соответствующую информацию, получая за это вознаграждение от своих клиентов. Клиенты, в свою очередь, покупая советы и рекомендации инвестиционных советников, рассчитывают на их законность, достоверность и целесообразность. При этом они (клиенты), как правило, поступают в соответствии с заключениями инвестиционных советников, результат чего может быть позитивным или негативным. В этой связи и необходимо создать гарантии защиты интересов клиентов, не допустив на рынок инвестиционных решений непрофессиональные и заведомо ложные советы и рекомендации.

 Кроме того, введение инвестиционным советником в заблуждение крупных инвесторов или держателей крупных портфелей ценных бумаг может повлечь за собой кризисы на фондовом рынке, которые могут болезненно отразиться на общей экономической ситуации в стране и за рубежом.

 Таким образом, введение понятия «профессиональные советы и рекомендации» представляется нам целесообразным, чтобы гарантировать инвесторам законность деятельности инвестиционных советников и предупредить незаконные действия недобросовестных и непрофессиональных субъектов.