О ПЕРЕДАЧЕ НЕРАЗМЕЩЕННЫХ АКЦИЙ В ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ И ПОНЯТИИ «ЭМИССИОННОГО» СЧЕТА

 I. Вопрос о передаче ценных бумаг в доверительное управление уже рассматривался нами в ряде ранее опубликованных работ.i  В частности, мы пришли к выводам о том, что деловая практика требует совершенствования правового регулирования деятельности по управлению, включая доверительное управление, имуществом и, прежде всего, необходимо четкое законодательное установление сущностных признаков управления имуществом. При этом целесообразно основываться на том, что критерием надлежащего исполнения обязательств доверительным управляющим является только проявленная (или проявляемая) им должная степень заботливости в четко обозначенных в договоре интересах выгодоприобретателя. 

 Основную методологическую и практическую сложность в данном случае представляет собой решение вопроса о возможности доверительного управления деньгами и ценными бумагами в современных условиях развития рыночной инфраструктуры и весьма заметного увеличения доли обращения нематериальных активов. С учетом насущных потребностей практики в вышеупомянутых публикациях мы постарались обосновать возможность управления такими объектами гражданских прав, но при условии корректировки теоретических подходов к понятиям имущества и управления имуществом, а также совершенствования ряда существующих правовых норм. Одной же из ключевых концепций, положенных в основу этих выводов с учетом преобладающего оборота так называемого «бестелесного имущества», явилось понятие имущества как положительной стоимости, обладающей способностью передаваться во власть третьего лица в целях удовлетворения определенных правомерных интересов участников оборота. 

 Здесь еще раз отметим, что целесообразность существования института доверительного управления ценными бумагами уже не вызывает никакого сомнения. Более того, отрицательное отношение юридической теории, законодательства и судов к этому феномену вступило бы в прямое противоречие с, в сущности, экономически обоснованными интересами деловой практики и препятствовало бы развитию экономических отношений, обедняя рыночную среду и создавая тесные рамки законной деятельности участников хозяйственной практики.

 Вместе с тем, обратим внимание на то, что управление имуществом возможно только в том случае, если предполагаемый к управлению объект действительно является имуществом, объектом гражданских прав, обладающим стоимостью и оборотоспособностью. Более того, такой объект должен принадлежать конкретному субъекту на признаваемых законом основаниях, позволяющих удовлетворять какие-то правомерные интересы этого субъекта, в том числе дающих возможность отчуждения данного объекта в пользу третьих лиц с получением взамен его стоимости или без таковой. Данный вывод положим в основу настоящей статьи, ибо богатая прецедентами практика дает пищу для новых размышлений. В частности, опубликовав предыдущую свою статью, в которой изложены точки зрения о возможности и условиях передачи ценных бумаг в доверительное управление, мы получили ряд ценных комментариев от своих коллег. В их числе и поступило пожелание от доцента Шакирова Ф.К. обратить внимание на проблему о возможности передачи в доверительное управление собственных акций их же эмитентом. Вопрос является одновременно интереснейшим с позиций теории гражданского права и очень важным с практической точки зрения, поскольку затрагивает реальные интересы субъектов делового оборота. 

 Приступая к его рассмотрению, отметим, что здесь имеют место два взаимосвязанных и в то же время самостоятельных аспекта. Первый из них предполагает ответ на вопрос о возможности с позиций правовой теории и закона передачи в доверительное управление акций, выпуск которых зарегистрирован, но которые еще не размещены их эмитентом. Второй аспект, возможно сложнее, заключается в анализе обоснованности передачи в доверительное управление ранее размещенных и находившихся в обращении, но позже выкупленных акций. Проанализируем обе ситуации последовательно.

 II. Понятие неразмещенных акций определяется в соответствии с содержанием норм Законов «Об акционерных обществах» и «О рынке ценных бумаг», основанных на содержании Гражданского кодекса. (Для удобства изложения далее будем оперировать наименованиями «Закон о рынке» и «Закон об АО» соответственно). В данном случае основной проблемой является идентификация этих ценных бумаг в качестве имущества по законодательству РК. Решение этой проблемы обусловит ответ на вопрос о том, можем ли мы рассматривать такие акции в качестве имущества и предмета гражданско-правовых сделок. 

 Затрагивая этот вопрос, отметим, что мы исходим из того, что сами акции как имущество в большей степени относятся к категории имущественных прав, формой существования которых является реестр и его содержание. Этот вывод основан на требовании Закона об АО, ст. 12 которого однозначно устанавливает возможность для акционерного общества выпускать акции только в бездокументарной форме. Согласно же ст. 129 ГК РК бездокументарные ценные бумаги, удостоверяя соответствующие имущественные права, существуют в виде совокупности электронных записей. Сами же права на такую бездокументарную ценную бумагу подтверждаются содержанием счета, открытого в целях ее учета у профессионального участника рынка ценных бумаг, уполномоченного на регистрацию сделок с ценными бумагами (ст. 130 ГК РК). Таким профессиональным участником может быть только лицензированный регистратор, формирующий и поддерживающий ведение реестра держателей ценных бумаг общества, или иной профессиональный участник, имеющий право номинального держания ценных бумаг, - центральный депозитарий, кастодианы, определенная категория брокеров-дилеров (пп.47, 67, 72, 73 ст. 1; ст.57 Закона о рынке).

 Следует отметить, что функции регистратора и номинального держателя в части учета прав на ценные бумаги совпадают: именно эти субъекты ведением соответствующих лицевых счетов обеспечивают регистрацию, а, следовательно, подтверждение возникновения, существования, изменения, прекращения и передачи прав на бездокументарные ценные бумаги, включая акции. Различие состоит в том, что регистратор, как правило, имеет прямой контакт с эмитентом по вопросам создания реестра, контроля деятельности эмитента в части соблюдения требований законодательства, направленных на защиту правомерных интересов акционеров (ст.ст. 66, 67 Закона о рынке). В своей деятельности регистраторы независимы и представляют лишь интерес эмитента, ограниченный потребностью в существовании реестра держателей его акций. В свою очередь, функционирование системы номинальных держателей направлено на обеспечение эффективного и безопасного обращения эмиссионных ценных бумаг, а сами номинальные держатели действуют в интересах своих клиентов-держателей ценных бумаг и контактируют только с ними и регистратором соответствующего эмитента (ст.ст. 58, 59 Закона о рынке).ii  Однако в контексте рассматриваемого аспекта особое внимание обратим на статус и деятельность регистратора.

 В частности, именно регистратор на основании соответствующего договора с эмитентом формирует, хранит и ведет реестр держателей ценных бумаг последнего. Само ведение реестра предполагает открытие и ведение лицевых счетов упомянутых держателей, представляющих собой совокупность записей, содержащихся в системе соответствующего реестра акционеров данного эмитента, позволяющих однозначно идентифицировать зарегистрированное лицо с целью регистрации сделок и учета прав на акции. Таким образом, понятие лицевого счета имеет принципиальное значение для определения того, существуют ли у какого-либо субъекта права на соответствующие акции данного эмитента. Ведь именно тот факт, что у кого-то имеются права на какой-то объект, характеризует последнего в качестве имущества: отсутствие таких прав, по сути, означает, что в обороте, в системе экономических связей данного объекта не существует. 

 Возникает вопрос: с какого момента акции признаются имуществом и становятся объектом гражданских прав, допуская осуществление любых сделок с ними? В соответствии с пп. 10 ст. 1 Закона о рынке выпуск эмиссионных ценных бумаг означает действия эмитента, направленные на возникновение эмиссионных ценных бумаг в качестве объекта гражданских прав. Закон очень корректно указал на то, что основной идеей выпуска эмиссионных ценных бумаг является введение в оборот новых объектов гражданских прав. Развивая эту идею, Закон устанавливает, что размещение эмиссионных ценных бумаг представляет собой продажу ценных бумаг инвесторам на первичном рынке ценных бумаг, а сами бумаги считаются размещенными когда они полностью оплачены упомянутыми инвесторами (пп. 65, 66 ст. 1 Закона о рынке). Только после полной оплаты размещаемых акций соответствующие их вид и количество регистрируются регистратором в системе ведения реестров акционеров данного эмитента в качестве объекта гражданских прав. Согласно п.6 ст. 22 данного Закона эмитент (или от его имени уполномоченный субъект) дает приказ регистратору перевести на лицевой счет соответствующего инвестора оплаченные им акции. С момента такого перевода данные акции приобретают статус имущества и возможность быть переданными от одного субъекта к другому. 

 С этого же момента эти акции отражаются и в системе бухгалтерского учета эмитента в качестве его имущества в разделе «Капитал», а полученные эмитентом деньги в оплату акций зачисляются в доход эмитента. В своем разъясняющем письме руководителям банков второго уровня №24208/696 от 12 ноября 2003 года Национальный Банк РК по этому поводу особо указал, что при осуществлении государственной регистрации выпуска объявленных акций банка бухгалтерские записи не выполняются. Учитывая, что в соответствии со ст. 6 действующего Закона 1995 года «О бухгалтерском учете» бухучет представляет собой систему сбора, регистрации и обобщения информации об операциях и событиях предпринимателей и организаций, данное пояснение Национального Банка следует понимать как то, что государственная регистрация выпуска акций не рассматривается в качестве хозяйственной регистрации или какого-то события в хозяйственной деятельности эмитента. Действительно, в результате государственной регистрации выпуска акций не изменяется стоимость и структура имущества эмитента. Такое изменение происходит только после того, как эмитенту поступили деньги в оплату размещенных акций. А поскольку в учете необходимо отражать источники получения активов, то в данном случае таким источником является размещение акций для формирования капитала эмитента. 

 Таким образом, до полной оплаты размещаемых акций эмитента в рамках первичного рынка ценных бумаг такие акции не могут рассматриваться ни в качестве ценных бумаг, ни в качестве акций эмитента, ни как какой-либо иной вид объектов гражданских прав. Формализацией же появления этих акций в хозяйственном обороте является зачисление приобретенных инвестором акций на его лицевой счет, открытый им ранее регистратором в реестре держателей акций данного эмитента. В связи с этим Закон о рынке обязывает эмитента в течение двух рабочих дней со дня оплаты инвестором всей цены акций передать приказ регистратору о переводе приобретенных последним акций на его лицевой счет (п.6 ст.22).