Доклад Бикебаева Айдына Жолшиевича, Председателя Совета Партнеров юридической фирмы "Саят Жолши и Партнеры" на научно-практической конференции на тему: «Закон Республики Казахстан «О конкуренции»: первые итоги и перспективы развития».

Уважаемые дамы и господа,

Антимонопольное регулирование в РК находится на этапе подъема. Это в первую очередь связано с проведением в конце 2007 года институциональной реформы по приданию антимонопольному органу статуса самостоятельного агентства, а также с принятием в конце 2008 года нового закона о конкуренции, который является более прогрессивным по сравнению с прежним законом. Вместе с тем, необходимо дальнейшее совершенствование конкурентного законодательства для того, чтобы повысить качество антимонопольного регулирования.

По моему мнению, можно выделить следующие основные направления дальнейшего совершенствования конкурентного законодательства:

1. Совершенствование конкурентного законодательства необходимо начать с четкого определения целей конкурентной политики. Очевидно, необходимо признать, что главной целью конкурентного законодательства является обеспечение (развитие и защита) свободной конкуренции на рынке. Достижение этой цели влечет множество положительных экономических, социальных и политических эффектов.

Вместе с тем, самостоятельной целью конкурентного законодательства наравне с защитой конкуренции необходимо признать защиту интересов потребителей, поскольку классическое нарушение антимонопольного законодательства в виде установления монопольно высоких цен, направлено не на защиту конкуренции, а исключительно на защиту краткосрочных интересов потребителей. Более того, преследование за высокие цены в большинстве случаев причиняет вред конкуренции (в силу снижения привлекательности рынка за счет снижения прибылей).

Единственным критерием при определении границ защиты интересов потребителей в конкурентном праве должна быть сама конкуренция. При наличии на рынке эффективной конкуренции интересы потребителей должны считаться защищенными, и в конкурентном праве она не должна рассматриваться в качестве его непосредственной цели. В отсутствии же эффективной конкуренции, а именно на рынках, где присутствует доминирующий продавец, интересы потребителей должны стать непосредственной целью конкурентного права, и последний должен обеспечить такой уровень удовлетворенности интересов потребителей, который был бы при отсутствии барьеров входа на рынок и, соответственно, наличии на рынке эффективной конкуренции.

2. Под конкуренцией в законе понимается состязательность субъектов рынка, при которой их самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них односторонне воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке. Очевидно, что данное определение является определением совершенной конкуренции, поскольку возможности конкурентов по всем параметрам эффективно ограничивать действия друг друга, наверное, возможны лишь в условиях чистой конкуренции. Как результат, поведение на рынках с несовершенной конкуренцией, где действия субъектов рынка неэффективно ограничивают возможности конкурентов, можно признать априори неправомерным.

Законодательное определение конкуренции должно соотноситься со всеми существующими моделями конкурентных товарных рынков (совершенной конкуренции, монополистической конкуренции и олигополистической конкуренции), а также учитывать все основные концепции конкуренции, т.е. не ограничиваться акцентированием только лишь на одной из граней этого явления. Государство не может объявить законным лишь рынок совершенной конкуренции, тем более, что в современном мире все основные товарные рынки приобрели олигополистическую структуру, и важной особенностью конкурентной политики, проводимой ведущими странами мира, является лояльное отношение к олигополиям.

На основании вышеизложенного необходимо разработать новое законодательное определение конкуренции («работающей конкуренции»), которое является приемлемым для всех типов товарныхрынков, а также учитывает выводы различных школ. (Для обсуждения предлагается следующее определение: «конкуренция – это процесс соперничества между субъектами рынка, возникающий при производстве и/или распределении товаров, работ и услуг, интенсивность которого прямо пропорциональна высоте оцениваемых на предмет обоснованности и разумности барьеров для входа на товарный рынок»).

3. Государство, осуществляя формирование и реализацию конкурентной (антимонопольной) политики, должно крайне осторожно относиться к ограничению свободы предпринимательской деятельности и соблюдать баланс между интересами предпринимателей и антимонопольным регулированием. Ограничение свободы предпринимательской деятельности субъекта рынка со стороны антимонопольного органа возможно лишь в случае обладания им самостоятельно или совместно с другими субъектами рынка значительной рыночной власти. В качестве признаков наличия значительной рыночной властью, т.е. доминирующего положения субъекта рынка на товарном рынке, в мире используется совокупность структурных (доли субъектов на рынке) и поведенческих (качественных характеристик рынка) факторов. В нашем же конкурентном законодательстве понятие доминирующего положения четко привязывается исключительно к долям на товарном рынке. В этой связи помимо количественного критерия (доли субъектов на товарном рынке), необходимо также учитывать качественные критерии (барьеры входа на рынок; неизменность и/или отсутствие значительных колебаний размеров долей субъектов на товарном рынке, размеры и рыночная сила конкурентов и т.д.).

4. Традиционное антимонопольное законодательство и законодательство о недобросовестной конкуренции имеют противоположные цели. В первом случае основной целью является защита конкуренции от ограничений ее со стороны субъектов рынка и государственных органов, в этой связи традиционно этим направлением занимается антимонопольный орган. Во втором случае целью является не защита конкуренции от ограничений ее со стороны других лиц, а, наоборот, чрезмерная конкуренция с использованием нечестных методов ведения конкурентной борьбы, в этой связи это направление в некоторых странах не относится к полномочиям органа по защите конкуренции. Законодательство о недобросовестной конкуренции в отличие от традиционного антимонопольного законодательства признает поведение субъектов рынка незаконными без учета характера действий в силу самого факта недобросовестности (неэтичности, аморальности) отдельных методов предпринимательской деятельности в целях получения незаслуженных преимуществ в конкурентной деятельности, т.е. речь идет не о защите конкуренции как таковой, а о предупреждении и пресечении недозволенных методов ведения предпринимательской деятельности. В связи с этим в будущем необходимо будет выделить регулирование недобросовестной конкуренции в отдельный законодательный акт.