Одна из наших недавних публикаций была посвящена критическому Анализу проблемных вопросов в сфере арбитража, подготовленному Министерством юстиции РК на основе предложений Генеральной прокуратуры РК[1] . На основе этого дилетантского безграмотного «анализа» Министерством юстиции наспех был разработан проект Закона о внесении изменений и дополнений в арбитражное законодательство.  

11 октября 2024 года в Казахстанский Международный Арбитраж и Арбитражную палату Казахстана по электронной почте поступили два письма Института законодательства и правовой информации Республики Казахстан» Министерства юстиции Республики Казахстан (далее - Институт законодательства) с кратким и более развернутым ответом на запрос Министерства юстиции касательно проведения анализа опыта передовых стран в контексте проблемных вопросов в сфере арбитража и Нормативного постановления Конституционного Суда Республики Казахстан от 13 сентября 2024 года № 51-НП, а также разработанная Министерством юстции Сравнительная таблица к проекту Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Казахстан «Об арбитраже» от 9 ноября 2024 года.  

Рассмотрев в предельно сжатые сроки подготовленные Министерством юстиции предложения по внесению изменений и дополнений в Закон Республики Казахстан от 8 апреля 2016 года «Об арбитраже» (далее - Закон об арбитраже), мы вновь вынуждены выступить с критическим анализом подобного подхода Министерства юстиции к вопросу «совершенствования» арбитражного законодательства, поскольку предложенные им изменения являются ничем иным как изменением ради изменений, что называется «для галочки», «для отработки поручения». 

1.1. В соответствии с п. 13 ст. 17-1 Закона Республики Казахстан от 6 апреля 2016 года № 480-V «О правовых актах» (далее - Закон о правовых актах) государственные органы и организации, которым проект закона направлен на согласование, должны подготовить свои замечания и предложения по проекту закона или сообщить об их отсутствии органу-разработчику, разработавшему проект закона, в течение тридцати календарных дней со дня получения, если иное не установлено Президентом Республики Казахстан, Правительством Республики Казахстан.

Согласно письму Министерства юстиции от 11 ноября 2024 года Арбитражной палате Казахстана было предложено в срок до 14 ноября 2024 года представить свои замечания и предложения по проекту. Таким образом, на подготовку замечаний было дано всего 2 полных рабочих дня, что свидетельствует о халатном отношении (что называется «для галочки») к вопросу обсуждения проекта, поскольку провести качественный полный анализ в такие сроки весьма затруднительно.  

1.2. В качестве общего замечания следует отметить, что представленные предложения по внесению изменений и дополнений в Закон об арбитраже, свидетельствуют о низком уровне профессиональной подготовки авторов, а также основаны на проведенном Институтом законодательства фрагментарном анализе международного опыта на основе неофициального вольного перевода текстов законодательства иностранных государств, не всегда верной интерпретации этого законодательства, а также анализе лишь отдельных его норм, вырванном из контекста и без системного учета иных норм.

Более того, предложения в целом противоречат основным международным конвенциям в сфере международного коммерческого арбитража, участницей которых является Республика Казахстан: Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 года (далее - Европейская конвенция), Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года (далее - Нью-Йоркская конвенция), а также Типовому закону ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже, принятому Комиссией ООН по праву международной торговли 21 июня 1985 года, с изменениями, принятыми 7 июля 2006 г. (далее - Типовой закон ЮНСИТРАЛ).

Типовой закон ЮНСИТРАЛ носит рекомендательный характер. Однако большинство развитых стран мира при принятии внутренних законов об арбитраже тем не менее руководствуются положениями Типового закона. Генеральная Ассамблея в своей резолюции 40/72 от 11 декабря 1985 года рекомендовала «всем государствам должным образом принять во внимание Типовой закон о международном торговом арбитраже, имея в виду желательность единообразия закона об арбитражных процедурах и конкретные потребности практики международного торгового арбитража».

Вместо того, чтобы начать системную работу по приведению Закона об арбитраже в соответствие с Типовым законом ЮНСИТРАЛ с привлечением специалистов - ученых и практиков в сфере арбитражного права, Министерство юстиции упорно игнорирует неоднократно высказанные нами и направленные в адрес Министерства юстиции предложения по совершенствованию арбитражного законодательства Республики Казахстан, и занимается «изобретением велосипеда», выискивая проблемы там где их нет и предлагая внесение необоснованных и опасных изменений в правовое регулирование деятельности арбитражей[2] .

В этой связи обращаем Ваше внимание на то, что в соответствии с п. 10 ст. 17-1 Закона о правовых актах к подготовке проектов законов могут привлекаться специалисты различных областей знаний, научные учреждения и иные организации, научные работники, представители некоммерческих и иных организаций. Орган-разработчик при разработке проектов законов вправе использовать научные концепции развития законодательства Республики Казахстан, результаты проведенных фундаментальных и прикладных научных исследований в области правового обеспечения деятельности государства и другие материалы.

Как Вам известно, 2 ноября 2023 года Верховным Судом РК было принято Нормативное постановление от № 3 «О некоторых вопросах применения судами арбитражного законодательства» (далее - Нормативное постановление Верховного Суда). До принятия указанного Нормативного постановления Верховным судом на протяжении нескольких лет была проведена колоссальная подготовительная работа по изучению и обобщению судебной практики с привлечением научных работников и представителей некоммерческих организаций.  

Так, НИИ частного права и АПК в 2018 г. и 2023 г. привлекались к участию в экспертизе двух документов Верховного Суда Республики Казахстан, касающихся практики применения Закона об арбитраже и отдельных норм ГПК. Это обобщение судебной практики о признании, исполнении и отмене арбитражных решений за 2016, 2017 и 1 квартал 2018 года (далее - Обобщение 2018 года)[3]  и Обобщение судебной практики о признании, исполнении и отмене арбитражных решений за 2019-2022 годы, принятое Верховным Судом РК 10 февраля 2023 г. (далее - Обобщение 2023 года)[4] .

Для обсуждения спорных вопросов судебной и арбитражной практики в 2021 и 2022 году в г. Алматы был организован и проведен круглый стол с участием представителей АПК, а также несколько рабочих встреч научных экспертов с судьями Верховного Суда, которые являлись непосредственными разработчиками Обобщений и Нормативного постановления.  

В ходе подготовки проекта Нормативного постановления были широко использованы не только результаты двух Обобщений судебной практики, но и подготовленные нами в 2021-2022 гг. научно-практические Рекомендации и проект Концепции совершенствования взаимодействия судов и арбитражей в разрешении коммерческих споров[5] , а также была учтена большая часть высказанных нами замечаний и предложений[6] . Мы несколько раз встречались с судьями Верховного Суда - разработчиками проекта и многие болевые точки арбитражной деятельности нам удалось разрешить.

В целом следует отметить, что Нормативное постановление было подготовлено на довольно высоком уровне. Верховным Судом была проведена значительная работа не только по изучению и анализу судебной практики по отмене, признанию и принудительному исполнению арбитражных решений, но и анализу большого объема казахстанской и зарубежной юридической литературы по арбитражному праву, что, в конечном итоге, положительно отразилось на его качестве.

Далее, как Вам известно, 13 сентября 2024 г. Конституционный Суд РК принял Нормативное постановление № 51-НП «О рассмотрении на соответствие Конституции Республики Казахстан пункта 3 статьи 52 Закона Республики Казахстан от 8 апреля 2016 года «Об арбитраже» (далее - Нормативное постановление Конституционного Суда). До принятия указанного Нормативного постановления Конституционный Суд вынес Определение о привлечении ученых в качестве экспертов от 14 мая 2024 г. за № 12-О, на заключение которых был поставлен целый ряд вопросов по анализу казахстанского арбитражного законодательства с учетом международного опыта [7] .  

Что мешает Министерству юстиции перенять подобный положительный опыт разработки проектов нормативных правовых актов у Верховного и Конституционного Судов?