Ошибки в ключевых положениях в специальном законодательном акте должны быть незамедлительно исправлены, чтобы исключить какие-либо коллизии в правоприменительной практике. Юрист А. Бикебаев обосновывает свою точку зрения.

В условиях рынка конкуренция является ключевым фактором развития экономики. Однако поощрение конкуренции возможно до определенных границ - под защитой государства находятся лишь справедливые и добросовестные методы ведения конкурентной борьбы, а недобросовестная конкуренция, наоборот, подлежит запрету и преследуется по закону.

Недобросовестные методы конкуренции являются весьма распространенными. Поэтому эффективная борьба с этим злом является необходимым условием для развития экономики страны. К примеру, в ФРГ ежегодно рассматривается около 20 тысяч дел о фактах недобросовестной конкуренции /1/. В Казахстане же в 2009 году антимонопольным органом по факту осуществления недобросовестной конкуренции было возбуждено лишь 11 дел об административных правонарушениях /2/.

Конкурентное законодательство включает две обособленные сферы:

1) нормы антимонопольного законодательства;

2) нормы о недобросовестной конкуренции.

Разграничение этих сфер связано с тем, что они имеют разные и даже в некотором смысле противоположные цели. В первом случае основной целью является защита конкуренции от ограничений ее со стороны субъектов рынка и государственных органов, в этой связи традиционно этим направлением занимается антимонопольный орган. Во втором случае целью является не защита конкуренции от ограничений ее со стороны других лиц, а, наоборот, чрезмерная конкуренция с использованием нечестных методов ведения конкурентной борьбы, в этой связи это направление в некоторых странах не относится к полномочиям органа по защите конкуренции. Недобросовестная конкуренция по своей природе - это искажение (деформация) конкуренции, т.е. применение нечестных (нелояльных) методов конкурентной борьбы одним конкурентом по отношению к другому конкуренту /3/.

Помимо вышеизложенного, если для пресечения монополистической деятельности обычно требуются активные действия со стороны антимонопольного органа, то выявление и пресечение недобросовестной конкуренции зачастую происходит усилиями самих потерпевших путем подачи ими исков в суд.

В связи с указанными особенностями законодательное регулирование недобросовестной конкуренции и монополистической деятельности традиционно осуществляется в двух отдельных законодательных актах. В ФРГ считающийся классическим Закон против недобросовестной конкуренции от 7 июня 1909 года (в редакции законов 1970 и 1975 годов) «является ядром специальной ветви законодательства, отличной от антимонопольных законов... В Великобритании пресечение проявлений недобросовестной конкуренции осуществляется в рамках общего права о деликтной ответственности, выработанных прецедентов и специальных законодательных положений о недобросовестной конкуренции» /4/. При этом в некоторых государствах вообще отсутствуют специальные законы о недобросовестной конкуренции, а соответствующие нормы содержатся в различных законах. «В Римском договоре, например, отсутствуют нормы о запрете недобросовестной конкуренции. Во Франции для защиты от недобросовестной конкуренции используется ст. 1382 ГК, содержащая общие положения об ответственности за вред, причиненный правонарушением. Такая же ситуация - в Италии, Бельгии, Нидерландах, Люксембурге» /5/. В США законы о недобросовестной конкуренции «исторически тесно переплетаются с антитрестовским законодательством, а поэтому обычно рассматриваются как составная часть последнего. Однако и здесь проявляется тенденция к расчленению этих двух сфер правового регулирования рыночных отношений, поскольку законодательство о «нечестной конкуренции» или «нечестной торговле» не ставит перед собой целью воздействие на структуру рынков и предпринимательские отношения, а предназначено для охраны потребителей от обманных действий в торговле» /6/.

В казахстанском законодательстве до 1 января 2009 года были два отдельных законодательныхакта - Закон РК № 232-I от 9 июня 1998 года «О недобросовестной конкуренции» и Закон РК № 173-III ЗРК от 07 июля 2006 года «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности». Первый был направлен на регулирование отношений в сфере недобросовестной конкуренции, а второй - на ограничение монополистической деятельности и антиконкурентных действий государственных органов. При этом в Законе «О недобросовестной конкуренции» содержались, как это ни странно, дублирующие нормы, направленные на пресечение монополистической деятельности. В условиях, когда Закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности» не распространял свое действие на деятельность местных государственных органов, на практике такой минус иногда оказывался плюсом.

В настоящее время законодатель отказался от раздельного законодательного регулирования недобросовестной конкуренции и защиты конкуренции, включив их в единый акт - Закон РК № 112-IV ЗРК от 25 декабря 2008 года «О конкуренции». Таким образом, казахстанский законодатель, также как и российский, пошел по нестандартному пути.

В соответствии со ст. 11 ГК РК монополистическая и всякая иная деятельность, направленная на ограничение или устранение законной конкуренции, получение необоснованных преимуществ, ущемление прав и законных интересов потребителей, не допускается. При этом под недобросовестной конкуренцией согласно вышеуказанной статье ГК РК понимается совершение недобросовестных действий, направленных на ущемление законных интересов лица, ведущего

аналогичную предпринимательскую деятельность, и потребителей, в частности:

1) путем введения потребителей в заблуждение относительно изготовителя, назначения, способа и места изготовления, качества и иных свойств товара другого предпринимателя;

2) путем некорректного сравнения товаров в рекламной и иной информации;

3) копирования внешнего оформления чужого товара;

4) иными способами.

Согласно п. 1 ст. 16 Закона РК «О конкуренции» недобросовестная конкуренция определяется как любые действия в конкуренции, направленные на достижение или предоставление неправомерных преимуществ, а также нарушающие законные права потребителей. Помимо этого, в п. 2 ст. 16 Закона РК «О конкуренции» содержится закрытый перечень из 12 действий субъектов рынка, законодательно признанных недобросовестной конкуренцией. Данный узкий перечень не включает в себя некоторые широко распространенные формы недобросовестной конкуренции.

Как видно из вышеизложенного, определение недобросовестной конкуренции в Законе РК «О конкуренции» отличается от ее определения в ГК РК, в частности, в законе отсутствует условие о том, что она является следствием совершения недобросовестных действий. Для образования факта недобросовестной конкуренции по Закону РК «О конкуренции» необходимо лишь, чтобы методы ведения конкурентной борьбы вели к неправомерным преимуществам, а также к нарушению законных прав потребителей. Понятие «неправомерные преимущества» предполагает запрет на приобретение преимуществ способами, которые прямо запрещены нормами права. Схожим образом «нарушение законных прав потребителей» означает наличие факта нарушения прав, которые нашли прямое законодательное закрепление.