Карагусов Ф.

I. Традиционно рынок ценных бумаг понимается как та область правоотношений, в рамках которой совершаются различные гражданско-правовые сделки с ценными бумагами как особенной разновидностью вещей, причем, на наш взгляд, аналогичное понимание изначально имело место и в правовой теории развитых рыночных государств.

В частности, знаменитый американский юридический энциклопедический словарь Black’s Law Dictionary издания 1990 года на странице 1354 определяет ценные бумаги прежде всего как документы или инструменты, удостоверяющие участие в капитале компаний или право требования по обязательствам компаний или государства (хотя позже этот же словарь приводит классификацию ценных бумаг, разделяя их на имущественный интерес, удостоверенный именным или предъявительским документом, и имущественный интерес, не удостоверенный таким документом).  А затем на странице 1355 этот словарь содержит определение рынка (биржу) ценных бумаг как рынка, на котором продаются и покупаются “традиционные ценные бумаги”, то есть как сферы, в которой продаются и покупаются в том числе и документы, являющиеся ценными бумагами.

Такой подход, в принципе, обоснован природой ценной бумаги как документа, удостоверяющего имущественные права (а в некоторых случаях - связанные с ними неимущественные, например, право акционера голосовать и требовать предоставления информации о деятельности акционерного общества) собственников ценных бумаг, причем документа, в своем обращении связанного с удостоверяемым им имущественным правом настолько, что для осуществления такого имущественного права или для передачи этого права третьим лицам необходимо передать подлинник документа соответственно должнику или правопреемнику упомянутого собственника бумаги.

См. статьи 129, 130 и 132 Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть) от 27 декабря 1994 г. / Алматы, Издательство “Жетi жаргы”, 1995 г. С. 304-306.

Однако, современное развитие практики и законодательства свидетельствует о целесообразности корректировки этого подхода.

II. Сами по себе являясь простыми листами бумаги (пусть даже дорогостоящими вследствие их природных качеств), такие документы, однако, приобретают стоимость в основном за счет стоимости того имущественного права, которое они собой удостоверяют (причем вполне вероятен парадокс, когда стоимость производства бланка документа становится в какой-то момент больше стоимости удостоверяемого этим документом имущественного права). Так как такие ценные бумаги представляют собой предметы материального мира (мира вещей), то при их обращении в сфере гражданского оборота на них полностью распространяется установленный Гражданским кодексом Республики Казахстан (“ГК”) правовой режим вещей. При этом, поскольку каждая ценная бумага со своими специфическими реквизитами, требуемыми законодательством, удостоверяет своим содержанием конкретное, уникальное имущественное право ее надлежаще легитимированного владельца, то законодательством установлен такой режим, при котором ценные бумаги обращаются в качестве движимого имущества – вещей индивидуально-определенных, незаменимых.

Советское гражданское право Казахской ССР. /  Под ред. Басина Ю.Г. и Ваксберга М.А. / Алма-Ата, 1969 г. С.78.

Например, согласно статье 132 ГК при передаче прав по именной ценной бумаге прежний документ аннулируется, а на имя нового правообладателя оформляется другая именная ценная бумага (со своими особенными реквизитами: номер и серия документа, имя собственника бумаги).

III. Основываясь на таком понимании правовой природы ценных бумаг, статья 129 ГК содержит традиционное определение понятия ценной бумаги как документа. Это уже отмечалось выше в настоящей статье. Вместе с тем, эта же статья ГК предусматривает альтернативный способ фиксации имущественных прав в виде записей в специализированных реестрах. Причем, далее регулируя такой способ фиксации имущественных прав, статья 135 ГК оперирует понятием “бездокументарные ценные бумаги”, однако неоднозначно определяет это поня

тие. Так, вопрос о том, что представляют собой бездокументарные ценные бумаги – запись в реестре как способ удостоверения определенной категории имущественных прав или сами эти права, остается на данный момент без четкого законодательного ответа.

В частности, можно ошибочно предположить, что поскольку классические ценные бумаги (в форме документа) удостоверяют имущественные права, то бездокументарные ценные бумаги также являются способом удостоверения таких прав, то есть они являются записями в реестрах. Но тогда напрашивается другой закономерный вывод – что в таком случае регулируется гражданским правом? Получается, что применительно к бездокументарным ценным бумагам объектом гражданских прав становится обычная запись в книжном или электронном реестре. Полагаем, однако, что такой вывод является тупиковым, поскольку запись в реестре не является объектом права.

Таким образом, мы видим, что выяснение правовой природы бездокументарных ценных бумаг имеет важное значение для теории гражданского права Казахстана, национального законодательства и практики обращения ценных бумаг. Бездокументарные ценные бумаги получают все большее распространения в казахстанской практике. Более того, в ряде случаев законодательство прямо предписывает, что эмиссионные ценные бумаги, предназначенные к обращению на организованных рынках ценных бумаг, должны быть выпущены только в бездокументарной форме.

Такое требование, например, установлено в отношении акций акционерных обществ. См. Закон Республики Казахстан от 10 июля 1998 г. “Об акционерных обществах”, статья 36 \ Казахстанская правда от 21 – 25 июля 1998 г.

IV. На наш взгляд, нерешенность вопроса о современном понятии ценной бумаги привело к тому, что сам законодатель сделал попытку объединить общим термином два различных правовых явления, два различных объекта гражданских прав. Это, в свою очередь, создает почву для различного рода нарушений прав владельцев ценных бумаг, и потому скорейшее устранение данного пробела приобретает особую актуальность. Дело в том, что ГК ориентирован преимущественно на регулирование оборота вещей, права на которые зачастую подтверждаются фактическим обладанием или пользованием, а передача прав на такие вещи сопровождается передачей соответствующих материальных предметов. Вместе с тем, оборот ряда имущественных прав как объектов гражданских правоотношений регламентирован недостаточно. В частности, пункт 1 статьи 129 и статьи 130-134 ГК регулируют режим классических ценных бумаг, существующих в форме документов. Содержание этих статей практически полностью соответствует теории ценных бумаг, сформировавшейся в правовой науке человечества много столетий назад. Эта классическая теория исчерпывающе и гениально изложена в трудах великих российских юристов М. Агаркова, Г. Шершеневича и других.

Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. / Финансовое издательство НКФ СССР. М., 1927 г.;  Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. / М., Фирма “СПАРК”, 1994 г. С. 173-179.

С учетом реалий современного этапа развития деловой практики и законодательства Казахстана правовой режим ценных бумаг описан и в работах отечественных авторов.

см., например, Право и собственность в Республике Казахстан. Под ред. Сулейменова М.К. Алматы, “Жетi жаргы”, 1998 г. \  Карагусов Ф. Правовой режим ценных бумаг в Республике Казахстан. Алматы, “Гылым”, 1995 г.\  Шалгимбаева Г. и др. Казахстанская модель рынка ценных бумаг: реалии становления. Алматы, “Каржы-Каражат”, 1996г.

V. Как уже отмечалось, параграф 2 главы 3 ГК, регулируя ценные бумаги как объекты гражданских прав, наряду с классическими ценными бумагами (в форме документов) одновременно пытается регулировать и бездокументарные ценные бумаги, являющиеся принципиально иным видом упомянутых объектов. В частности, основываясь на содержании статьи 115 ГК, полагаем, что более корректным было бы определить, что бездокументарные ценные бумаги представляют собой удостоверяемые особым способом имущественные права в области привлечения, перераспределения и обратной выплаты средств, привлекаем

ых субъектами гражданского оборота в форме заемного или акционерного капитала для осуществления предпринимательской деятельности. Способом удостоверения (подтверждения) таких имущественных прав, как уже отмечалось, является запись в специальном реестре, совершенная в соответствии с установленными требованиями к указанию содержания удостоверяемого права и субъекта этого права. Здесь хотелось бы отметить, что некоторые исследователи в странах СНГ также считают, что “под бездокументарными ценными бумагами законодатель понимает только права”.

см. Мурзин Д.В. Ценные бумаги – бестелесные вещи. / Москва, Издательство “Статут”, 1998г. С.103.

А другие авторы заходят даже слишком, на наш взгляд, далеко, однозначно определяя ценные бумаги как права.

см. Миркин Я. Ценные бумаги и фондовый рынок. / М., Издательство “Перспектива”, 1995 г. С.66.

VI. В сущности, подобная классификация объектов рынка ценных бумаг существует и в праве развитых стран. Например, как уже говорилось Вlаск’s Lаw Diстiоnаrу разделяет два понятия:

см. Black’s Law Dictionary. / St. Paul, Minn, West Publishing Co., 1990 г. С.801, 1354-1356.

(а) “Сеrтifiсатеd sесиriтiеs”, означающее классические ценные бумаг как письменный (именной или предъявительский) документ, удостоверяющий участие в имуществе его эмитента или обязательство этого эмитента, причем такой документ должен отвечать установленным требованиям к его реквизитам, а удостоверяемые им права передаются путем вручения подлинника документа (с осуществлением индоссамента или путем простого вручения); и (б) “Unсеrтifiсатеd sесиriтiеs”, определяемое как участие в имуществе эмитента или обязательство эмитента, которые не удостоверяются предъявительским или именным документом и передача которых осуществляется путем регистрации в специальных реестрах, причем такие участие или обязательство должны быть предназначены для обращения на рынке ценных бумаг.

То есть в качестве бездокументарных ценных бумаг могут существовать только те имущественные права, которые могут быть удостоверены ценными бумагами, являющимися предметом массовых эмиссий.

Аналогичен праву США и подход в правовой теории и практике Нидерландов, согласно которому письменный предъявительский или именной документ, с одной стороны, и запись в специализированном реестре, с другой стороны, являются двумя альтернативными формами, если так можно выразиться, ценных бумаг, которыми могут удостоверяться соответствующие имущественные права.

International Society of Securities Administrators. Hand Book. 1994.  Section 1. (Guide to the Regulation of Securities Market in the Netherlands).

VII. Анализируя теорию и законодательство иностранных государств, мы обратили особое внимание на то, что определением понятия классических ценных бумаг фактически высвечивается два специфических аспекта: (а) содержание удостоверяемого правоотношения, т.е. подтверждение участие в имуществе эмитента или обязательство этого эмитента по передаче определенного имущества и (б) юридический смысл в существовании ценной бумаги, заключающийся в том, что ценная бумага как специфический способ удостоверения прав целесообразна для оборота только с позиции передачи удостоверяемых ею прав. То есть появление ценной бумаги в хозяйственном обороте обусловлено потребностью придать этому обороту максимально возможную степень мобильности при одновременном сохранении достаточной степени надежности и твердости оборота.