В предыдущих выпусках журнала «Предприниматель и право» (№№ 20-23 2004 года) были опубликованы подготовленные нами обзор и комментарии банковского законодательства, регулирующего вопросы реструктуризации и ликвидации банков второго уровня Республики Казахстан. Однако, с момента этих публикаций в соответствующие нормативные правовые акты был внесен ряд изменений. 

 В частности, постановлением Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций (далее – «Агентство») от 21 августа 2004 года № 240 были внесены изменения в Положение о консервации банков, утвержденное постановлением Правления Национального Банка Республики Казахстан от 29 февраля 1996 года № 48 (далее – «Положение»). Эти изменения отразили заметное повышение внимания государства к консервации банков как форме их финансового оздоровления. Несколько позже на основании постановления Правления Агентства от 9 ноября 2004 года № 307 «О введении режима консервации акционерного общества «Наурыз-банк Казахстан» был введен режим консервации данного банка, обусловленный систематическим ненадлежащим исполнением договорных обязательств по платежным и переводным операциям, систематическим нарушением нормативных правовых актов либо невыполнением письменных предписаний Агентства или Национального Банка Республики Казахстан, а также непредоставлением Агентству и (или) Национальному Банку или предоставлением заведомо недостоверных отчетности и сведений. 

 Такое развитие законодательства и казахстанской практики подчеркивает актуальность рассмотренного нами вопроса и социальную востребованность его правового регулирования. В частности, упомянутые изменения можно условно классифицировать на две категории. Первая из них предполагает решение вопросов юридической техники и унификации правовых понятий, закрепляя актуальные наименования нормативных правовых актов и уполномоченных органов, изменение указания на вид нормативного правового акта и т.п. Вторая группа изменений носит концептуальный характер, представляя собой следующие новеллы, обзор и комментарии которых мы предлагаем. 

 1. До внесения изменений в соответствии с пунктом 4 Положения задача временной администрации определялась как сохранение или восстановление платежеспособности банка в интересах его кредиторов и депозиторов, а также акционеров и создание работоспособного управленческого механизма, обеспечивающего устранение имевшихся нарушений и осуществление других мер по оздоровлению финансового положения и улучшению качества работы банка. В результате же внесения изменений эти задачи (они теперь определяются во множественном числе) расширились и предполагают следующую направленность соответствующих мероприятий: (1) сохранение или восстановление способности банка к своевременному и полному выполнению своих обязательств, (2) устранение имеющихся недостатков в работе и нарушений законодательства Республики Казахстан и внутренних документов банка, а также (3) осуществление иных мероприятий в целях оздоровления финансового положения банка, защиты прав и законных интересов потребителей финансовых услуг, предоставляемых банком, и улучшения системы управления рисками и внутреннего контроля в банке. 

 То есть, в настоящее время задачи сводятся не только к восстановлению платежеспособности банка и устранению имевшихся нарушений, но и к корректировке качественной составляющей деятельности банка, направленной на улучшение системы управления рисками и внутреннего контроля (чему Агентство и Национальный Банк в настоящее время уделяет особое внимание). Кроме этого, новые задачи особо подчеркивают значимость кредиторов банка: задачей консервации является не просто сохранение или восстановление платежеспособности банка, а сохранение или восстановление его способности именно к своевременному и полному исполнению банком своих обязательств. Также примечательным является то, что из числа лиц, в интересах которых производится консервация, исключены акционеры. 

 Считаем, что такой подход является правильным, поскольку банк является элементом социально-рыночной инфраструктуры. Его функционирование предполагает не извлечение прибыли, а обеспечение канала финансирования экономики и потребностей граждан, создание условий для сохранения их сбережений, обеспечение контроля за соблюдением закона (в частности, валютный контроль), обслуживание платежей и, тем самым, повышение доверия народа к государству и социально-экономической политике Правительства. При таких обстоятельствах главную роль тут играют далеко не акционеры банка, а сам банк, как социальный институт, который должен функционировать должным образом и выполнять свою важную стратегическую функцию важнейшего элемента рыночной инфраструктуры. 

 Полагаем, что хоть норма, устанавливающая задачи консервации, непосредственно не закрепляет правило поведения, но ее новое содержание отражает направленность и высокое значение данного мероприятия и может быть применено, в частности, при толковании (судебном, официальном, историческом, научном и т.д.) Положения, а ныне в связи с рассматриваемыми изменениями - Правил о консервации банков (далее – «Правила»). 

 2. В ранее действовавшей редакции пункта 5 Положения указывалось на то, что консервация банка может производиться в случаях, когда испытывающий трудности банк представляет достаточную значимость для банковской системы и экономики государства, при наличии реальной возможности восстановления достаточного уровня собственного капитала и возвращения банка к нормальной деятельности. При этом лишь в качестве исключения указывалось на то, что в целях защиты интересов депозиторов и клиентов банков уполномоченный орган может подвергнуть консервации любой банк без требования соответствия банка определенным Положением критериям значимости. Новая редакция данного пункта устанавливает, что консервация банка может производиться при наличии реальной возможности восстановления достаточного уровня собственного капитала и ликвидности, правило о том, что банк должен быть значимым отсутствует, сами же критерии значимости банка (пункт 9 Положения) исключены.

 Такая перестановка акцентов еще раз подчеркивает высказанный ранее довод о том, что в современных условиях развития Казахстана существующая банковская система и каждый банк в отдельности представляют собой большую значимость, ценность для экономики, государства и народа: если банк испытывает определенные трудности, то необходимо предпринять все возможные меры по его восстановлению и устранению (естественно в рамках закона) всего, что препятствует его нормальной работе. И если продажа банка стратегическому инвестору является весьма вероятной и наиболее привлекательной, то восстановление и повышение ликвидности банка приобретает ценность самостоятельной задачи. Вместе с тем, думается, что если отсутствует реальная возможность восстановления достаточного уровня собственного капитала и ликвидности, то не стоить тратить временные и иные ресурсы на проведение консервации – законодательство дает возможность осуществить принудительную ликвидацию или реорганизацию банка в соответствии с установленными процедурами.